ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL XXVIII EXAME DE ORDEM UNIFICADO SIMULADO BÔNUS

Transcrição

1 PADRÃO DE RESPOSTA - PEÇA PROFISSIONAL Enunciado Após a realização de concorrência pública, o Município Alfa, pequena cidade do interior do estado Beta, com pouco mais de 5 mil habitantes, celebrou contrato de concessão para prestação de transporte coletivo urbano com a Transmix S/A. O edital de concorrência previu a inversão de fases, alocando o julgamento das propostas antes da fase de habilitação. Nada obstante, a licitação foi homologada na última sexta-feira. O edital de licitação também previu, como forma de atender a modicidade tarifária, a colocação de publicidade nos veículos da futura concessionária, e, para viabilizar economicamente a prestação do serviço, estabeleceu cláusula de exclusividade para a outorga da concessão do serviço público. Inconformada com a derrota no certame, a licitante classificada em 2º lugar, Reclamax S/A, ingressou com mandado de segurança perante o juízo da fazenda pública do grande município Beta, que possui jurisdição sobre o pequeno município Alfa, contra ato do prefeito municipal Tício, aduzindo, basicamente, 1) a incompetência do município para organizar o serviço de transporte coletivo urbano; 2) a ilegalidade da inversão de fases na concorrência, uma vez que primeiramente deveria haver a habilitação das empresas e depois o julgamento das propostas; 3) a ilegalidade do poder público autorizar e prever no edital a colocação de placas publicitárias nos veículos como fonte alternativa de receitas; 4) a ilegalidade no estabelecimento de cláusula de exclusividade para a outorga da concessão de serviço de transporte coletivo em favor da contratada. Notificado para ingressar no feito, não dispondo de Procuradoria Jurídica especializada em direito administrativo, considerando seu notório saber jurídico na área, a municipalidade lhe contrata, por inexigibilidade de licitação, especificamente para que apresente a medida judicial cabível na defesa dos interesses do Município. (Valor:5,00) Obs.: a peça deve abranger todos os fundamentos de Direito que possam ser utilizados para dar respaldo à pretensão. A simples menção ou transcrição do dispositivo legal não confere pontuação. Gabarito comentado A peça a ser elaborada consiste em Informações em Mandado de Segurança. O examinando deve endereçar à Vara de Fazenda Pública da Comarca de Beta e indicar, na qualificação, a pessoa jurídica interessada, o município Alfa, o impetrado que é o Prefeito Municipal Tício e o impetrante, a Reclamax S/A. Alegar a competência da Justiça Comum Estadual, para processar e julgar originalmente o Mandado de Segurança e, por consequente, as Informações em Mandado de Segurança, sendo o endereçamento para Vara da Fazenda Pública de Beta. Após breve relato dos fatos, defender que a competência constitucional do município para organizar o serviço de transporte coletivo urbano, de acordo com o artigo 30, inciso V, da Constituição Federal, que traz que compete aos municípios organizar e prestar, diretamente ou, ainda, sob regime de concessão ou permissão, os serviços públicos como o de transporte público, que tem caráter essencial. Alegar a legalidade da inversão de fases de concorrência, sendo possível a inversão da ordem das fases de habilitação e julgamento, de acordo com o artigo 18-A, caput, da Lei n /1995, que trata sobre o regime de concessão e permissão da prestação de serviços públicos previstos no artigo 175 da Constituição Federal e dá outras providências. Com base no artigo 11, da Lei n /1995, referir a possibilidade da previsão de outras fontes provenientes de receitas alternativas, complementares, acessórias ou de projetos associados, com vistas a favorecer a modicidade de tarifas e para atendimento de peculiaridades de cada serviço público. Fundamentar também na possibilidade do estabelecimento de cláusula de exclusividade da outorga, desde que Página 1 de 11

2 presente a inviabilidade econômica devidamente justificada, conforme o artigo 16, da Lei n /1995. Ao final, requerer os seguintes pedidos: a) A improcedência do pedido, nos termos da fundamentação, com a absoluta denegação do Mandado de Segurança, mantendo-se, assim a plenitude da legitimidade dos atos praticados pela administração pública; b) Se procedida a juntada da prova documental; c) A condenação do autor ao pagamento de custas processuais. Finalizar a peça com local, data, advogado e OAB. Página 2 de 11

3 Distribuição de pontos ITEM PONTUAÇÃO Endereçamento Informações em Mandado de Segurança, endereçada para Juízo de Fazenda Pública da 0,00/0,20 Comarca de Beta (0,20). Partes e legitimidade Impetrado: Prefeito Municipal Tício, vinculado ao Município Beta (0,10); 0,00/0,10/0,20 impetrante: Reclamax S/A e ré (0,10). Fatos Exposição breve e coerente dos fatos, segundo o enunciado (0,10). 0,00/0,10 Fundamentação 1. Competência do município: Defender a competência constitucional do município para 0,00/0,80/1,00 organizar o serviço de transporte coletivo urbano (0,80), conforme o Artigo 30, inciso V, da Constituição Federal de 1988 (0,20). 2. Legalidade da inversão de fases: A legalidade da inversão de fases na concorrência (0,80), 0,00/0,80/1,00 com base no Artigo 18-A, da Lei nº 8.987/95 (0,20). Obs: a menção isolada ao dispositivo legal não deve ser pontuada 3. Legalidade da fonte alternativa: A legalidade da previsão de fonte alternativa de receitas, 0,00/0,80/1,00 visando a modicidade das tarifas (0,80), conforme o Artigo 11, da Lei nº 8.987/95. (0,20). Obs: a menção isolada ao dispositivo legal não deve ser pontuada 4. Clausula de exclusividade: Possibilidade do estabelecimento da cláusula de exclusividade 0,00/0,60/0,80/1,00 da outorga (0,60), pois a inviabilidade econômica está devidamente justificada (0,20), conforme o Artigo 16, da Lei nº 8.987/95. (0,20). Obs: a menção isolada ao dispositivo legal não deve ser pontuada Pedidos 1. A improcedência do pedido, nos termos da fundamentação, com a absoluta denegação da 0,00/0,10/0,20 segurança (0,20); 2. Seja procedida a juntada da prova documental (0,10); 0,00/0,10 3. A condenação do autor ao pagamento das custas processuais (0,10); 0,00/0,10 Fechamento Local..., Data..., Advogado..., OAB... (0,10) 0,00/0,10 TOTAL 0,00 Página 3 de 11

4 Enunciado ciado PADRÃO DE RESPOSTA QUESTÃO 1 1) O Presidente da República criticou, por meio da imprensa, o Diretor-Presidente da Agência Nacional de Transportes Terrestres (ANTT), autarquia federal criada pela Lei nº 1.234, alegando que aquela entidade, ao aplicar multas às empresas concessionárias por supostas falhas na prestação do serviço, não estimula o empresário a investir no País. Ainda, por essa razão, o Presidente ameaçou, também pela imprensa, substituir o Diretor-Presidente da agência, cardiologista de notório saber médico, antes de expirado o prazo do mandato daquele dirigente. Considerando o exposto, responda os itens a seguir: a) É possível que o Presidente da República exonere livremente o Direitor-Presidente da ANTT? (Valor 0,60) b) Houve o descumprimento de algum requisito para a nomeação do Direitor-Presidente? (Valor 0,65) Obs.: o(a) examinando(a) deve fundamentar as respostas. A mera citação do dispositivo legal não confere pontuação. Gabarito comentado a) Não é possível, uma vez que o Direitor-Presidente de agência reguladora só perderá o mandato em caso de renúncia, de condenação judicial transitada em julgado ou de processo administrativo disciplinar, conforme o Art. 9º da Lei 9.986/2000. b) Sim, houve o descumprimento da afinidade técnica, uma vez que o Diretor-Presidente será brasileiro, de reputação ilibada, formação universidade e notório conceito no campo de especialidade do cargo, requisito não cumprido, conforme o Art. 5º da Lei 9.986/2000. Página 4 de 11

5 Distribuição de pontos ITEM a) Não é possível, uma vez que o Direitor-Presidente de agência reguladora só perderá o mandato em caso de renúncia, de condenação judicial transitada em julgado ou de processo administrativo disciplinar (0,50), conforme o Art. 9º, da Lei 9.986/2000 (0,10). b) Sim, houve o descumprimento da afinidade técnica (0,30), uma vez que o Diretor-Presidente será brasileiro, de reputação ilibada, formação universidade e notório conceito no campo de especialidade do cargo, requisito não cumprido (0,20), conforme o Art. 5º da Lei 9.986/2000 (0,15). PONTUAÇÃO 0,00/0,50/0,60 0,0/0,30/0,50/0,65 Página 5 de 11

6 Enunciado PADRÃO DE RESPOSTA QUESTÃO 2 02) João, contando com 59 (cinquenta e nove) anos de idade, e possuindo, em seu braço esquerdo, a tatuagem Deus é fiel, em fonte tamanho 16, resolve se inscrever em concurso público para o cargo de Soldado da Polícia Militar do Estado Alfa. Todavia, sua inscrição é negada com base no edital, que reproduz a Lei Estadual X, segundo a qual o candidato, no momento da inscrição, deve ter entre 18 (dezoito) e 32 (trinta e dois) anos de idade e não pode conter qualquer tipo de tatuagem corporal. Inconformado, Carlos consulta um advogado a respeito da possível violação de seus direitos. Diante do caso concreto, considerando a ordem jurídico-constitucional administrativa brasileira, responda os itens a seguir. a) é legítimo o argumento estatal baseado no critério de idade? (Valor 0,65) b) é legítimo o argumento estatal baseado no critério da existência de tatuagem? (Valor 0,60) Obs.: o(a) examinando(a) deve fundamentar as respostas. A mera citação do dispositivo legal não confere pontuação. Gabarito comentado a) Sim. Os cargos públicos são acessíveis a todos os brasileiros que preencham os requisitos previstos em lei. Portanto, a lei pode estabelecer requisitos levando em consideração a complexidade do cargo. Para o cargo em questão, demonstra-se que o requisito entre 18 e 32 demonstra-se razoável e proporcional, não havendo violação à ordem jurídica, conforme estabelecido no Art 37, inciso I, da CF/88. b) Não, conforme a jurisprudência do STF, inclusive com tese de repercussão geral já fixada, Editais de concurso público não podem estabelecer restrição a pessoas com tatuagem, salvo situações excepcionais, em razão de conteúdo que viole valores constitucionais, o que não se demonstra no caso concreto. Página 6 de 11

7 Distribuição de pontos ITEM a) Sim. A lei pode estabelecer requisitos levando em consideração a complexidade do cargo (0,30). Para o cargo em questão, demonstra-se que o requisito entre 18 e 32 demonstra-se razoável e proporcional, não havendo violação à ordem jurídica (0,20), conforme estabelecido no Art. 37, inciso I, da Constituição Federal (0,15). b) Não, conforme a jurisprudência do STF, editais de concurso público não podem estabelecer restrição a pessoas com tatuagem, salvo situações excepcionais, em razão de conteúdo que viole valores constitucionais (0,60). PONTUAÇÃO 0,0/030/0,45/0,50/0,65 0,00/0,60 Página 7 de 11

8 Enunciado PADRÃO DE RESPOSTA QUESTÃO 3 03) Determinado Estado da Federação, a fim de adequar-se aos limites de despesas com pessoal previstos na Lei de Responsabilidade Fiscal, após reduzir em pelo menos vinte por cento das despesas com cargos em comissão e funções de confiança e exonerar servidores não estáveis, constatou que ainda assim as medidas foram insuficientes. Diante disso, o Governador do Estado, em ato devidamente motivado, decretou a perda do cargo de dezenas de servidores estáveis, membros dos Poderes Executivo e Legislativo, especificando a atividade funcional e o órgão objeto da redução de pessoal. Diante da situação acima, responda: a) de acordo com o sistema jurídico-constitucional Brasileiro, é possível que os servidores estáveis venham a perder o cargo para adequação aos limites de despesas com pessoal, previstos na lei de responsabilidade fiscal? (Valor 0,60) b) o ato do Governador do Estado, que decretou a perda dos cargos, atende o previsto na ordem jurídicoconstitucional? (Valor 0,65) Obs.: o(a) examinando(a) deve fundamentar as respostas. A mera citação do dispositivo legal não confere pontuação. Gabarito comentado a) Sim, para o cumprimento dos limites estabelecidos na LRF, a União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios reduzirão em pelo menos vinte por cento das despesas com cargos em comissão e funções de confiança; e exonerarão os servidores não estáveis. Se estas medidas não forem suficientes, o servidor estável poderá perder o cargo, conforme o Art 169, 3º e 4º da CF/88. b) Não, uma vez que ato normativo motivado de cada um dos Poderes deve especificar a atividade funcional, o órgão ou unidade administrativa objeto da redução de pessoa, conforme o Art. 169, 4º, da CF/88. Página 8 de 11

9 Distribuição de pontos ITEM PONTUAÇÃO a) Sim, para o cumprimento dos limites estabelecidos na Lei de Responsabilidade Fiscal quando 0,0/0,50/0,60 a redução por pelo menos vinte por cento das despesas com cargos em comissão e funções de confiança e exonerarão os servidores não estáveis não for suficiente, o servidor estável poderá perder o cargo (0,50), conforme o Art 169, 3º e 4º da CF/88 (0,10). b) Não, pois deverá ser promovido por ato normativo de cada um dos poderes (0,50), conforme o Art. 169, 4º, da CF/88 (0,15). 0,0/0,50/0,65 Página 9 de 11

10 Enunciado PADRÃO DE RESPOSTA QUESTÃO 4 04) Após a Polícia Federal colher farto material probatório, o Ministério Público Federal denunciou Tício, servidor público federal estável, por crime funcional e comunicou o fato às autoridades competentes para eventual apuração administrativa. Antes do recebimento da denúncia, porém, diante da vasta documentação que demonstrava a materialidade de violação de dever funcional remetida para a Administração, foi instaurado o processo administrativo disciplinar, sem a realização de sindicância, que, mediante regular processamento do inquérito administrativo, culminou na aplicação da pena de demissão de Tício. Sobre a situação hipotética narrada, responda os itens que seguem: a) Foi correta a instauração do processo administrativo disciplinar sem a instauração de prévia sindicância? (Valor 0,60) b) Caso Tício viesse a ser absolvido criminalmente por negativa da autoria, seria possível a revisão administrativa? (Valor 0,65) Obs.: o(a) examinando(a) deve fundamentar suas respostas. A simples menção ao dispositivo legal não será pontuada. Gabarito comentado a) Sim, a sindicância não é imprescindível para a instauração de PAD, podendo a autoridade apurar mediante sindicância ou PAD, conforme o Art. 143, da Lei nº b) Sim, pois a responsabilidade administrativa do servidor será afastada no caso de absolvição criminal que negue a existência do fato ou sua autoria, conforme o Artigo 126 da Lei 8112/90, sendo que a revisão administrativa poderá ocorrer a qualquer tempo, quando surgirem fatos novos ou circunstâncias suscetíveis de justificar a inocência do punido ou a inadequação da penalidade aplicada, conforme o Artigo 174 da Lei 8.112/90. Página 10 de 11

11 Distribuição de pontos ITEM PONTUAÇÃO a) Sim, a autoridade pode apurar mediante Processo Administrativo Disciplinar (0,50), conforme o Art. 143, da Lei nº (0,10). 0,0/0,50/0,60 b) Sim, pois o processo disciplinar será revisto, quando surgirem fatos novos ou circunstâncias suscetíveis de justificar a inocência do punido ou a inadequação da penalidade aplicada (0,50), conforme o Art 174 da Lei 8.112/90 (0,15). 0,0/0,50/0,65 Página 11 de 11