STJ DIRLEY DA CUNHA JÚNIOR

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1 DIRLEY DA CUNHA JÚNIOR Juiz Federal da Seção Judiciária da Bahia. Doutor em Direito Constitucional pela PUC-SP. Mestre em Direito Econômico pela UFBA. Pós-graduado em Direito pela Universidade Lusíada (Porto/Portugal) e pela Fundação Faculdade de Direito da Bahia. Ex-Promotor de Justiça do Estado da Bahia ( ). Ex-Procurador da República ( ). Professor-Doutor (concursado) de Direito Constitucional da Universidade Católica do Salvador. Professor do Mestrado e Doutorado em Direito da Universidade Federal da Bahia e professor-visitante do Mestrado da Universidade Federal de Alagoas. Professor-Conferencista de Direito Constitucional da Escola da Magistratura do Estado da Bahia (EMAB), da Fundação Escola Superior do Ministério Público da Bahia (FESMIP), da Escola Judicial do TRT da 5' Região (Bahia) e TRT da 19' Região (Alagoas). Professor-Coordenador do Curso de Pós-graduação em Direito do Estado da Faculdade Baiana de Direito e do Curso Juspodivm. Professor de Direito Constitucional e Administrativo dos Cursos Juspodivm. Professor e Coordenador do Núcleo de Direito do Estado da Faculdade Baiana de Direito. Membro da Associação Brasileira de Constitucionalistas Democratas (ABCD). Membro do Instituto Brasileiro de Direito Constitucional (IBDC). Presidente fundador do Instituto de Direito Constitucional da Bahia (IDCB). Autor de diversos artigos publicados em obras coletivas e revistas especializadas e dos livros "Curso de Direito Constitucional" (Editora Jllspodivm); "Controle Judicial das Omissões do Poder Público" (Editora Saraiva); "Controle de Constitucionalidade" (Editora Juspodivm); "Direito Penal-parte geral" (Editora Juspodivm), "Curso de Direito Administrativo" (Editora Juspodivm) e "EC 45/2004: Comentários à Reforma do Poder Judiciário" (em co-autoria com Carlos Rátis) (Editora Jllspodivm) CURSO DE DIREITO ADMINISTRATIVO 12 a edição Revista, ampliada e atualizada. 3 );\ EDITORA \'l 10 flspodivm ~

2 );1 EDITORA 'l júspodivm ~ Rua Mato Grosso, Pituba, CEP: Salvador - Bahia Tel: (71) / Fax: (71) fale@editorajuspodivm.com.br Conselho Editorial: Dirley da Cunha Jr., Leonardo de Medeiros Garcia, Fredie Didier Jr., José Henrique Mouta, José Marcelo Vigliar, Marcos Ehrhardt Júnior, Nestor Távora, Robério Nunes Filho, Roberval Rocha Ferreira Filho, Rodolfo Pamplona Filho, Rodrigo Reis Mazzei e Rogério Sanches Cunha. Capa: Rene Bueno e Daniela Jardim ( Diagramação: Cendi Coelho (cendicoelho@gmail.com) Todos os direitos desta edição reservados à Edições }uspodivm. Copyright: Edições JusPODIVM É terminantemente proibida a reprodução total ou parcial desta obra, por qualquer meio ou processo, sem a expressa autorização do autor e da Edições }uspodivm. A violação dos direitos autorais caracteriza crime descrito na legislação em vigor, sem prejufzo das sanções civis cabíveis.

3 SUMÁRIO NOTA À DÉCIMA SEGUNDA EDIÇÃO Capítulo I O DIREITO ADMINISTRATIVO, A ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA E O REGIME JURÍDICO-ADMINISTRATIVO O direito administrativo Origem e desenvolvimento do Direito Administrativo Conceito e objeto do Direito Administrativo Fontes do Direito Administrativo Interpretação do Direito Administrativo A Adnlinistração Pública Estado Administração Pública Função Administrativa e Função Política (ou de Governo) O Regime Jurídico-Administrativo Conceito Conteúdo Considerações gerais acerca dos princípios jurídicos Supremacia do interesse público sobre o interesse privado Indisponibilidade do interesse público Princípio da Legalidade Princípio da Impessoalidade Princípio da Moralidade Princípio da Publicidade Princípio da Eficiência Princípio da Finalidade Pública Princípio da Presunção de Legitimidade Princípio da Autotutela Princípio do Controle Judicial dos Atos Administrativos Princípio do Devido Processo Legal, da Razoabilidade e Proporcionalidade Princípio da Motivação Princípio da Obrigatoriedade do Desempenho da Atividade Administrativa Princípio da Continuidade dos Serviços Públicos Princípio da Igualdade dos Administrados face a Administração Pública Princípio da Segurança Jurídica Princípio da Responsabilidade do Estado Princípio da obrigatoriedade da licitação Princípio da Precedência da Administração Fazendária

4 DIRLEY DA CUNHA JÚNIOR Princípio do Concurso Público Quadro sinótico Jurisprudência aplicada Questões Capítulo 11 DEVERES E PODERES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA Consideraçõel' gerais Deveres da administração pública Dever de Agir Dever de Juridicidade Dever de Probidade Dever de Eficiência Dever de Prestação de Contas Poderes da Administração Pública Poder vinculado Poder Discricionário Poder hierárquico Poder disciplinar Poder normativo e regulamentar Poder de Polícia Conceito Fundamento do exercício do poder de polícia administrativa Finalidade do poder de polícia administrativa Objeto do poder de polícia administrativa Motivo do poder de polícia administrativa Manifestação do poder de polícia administrativa Setores do poder de polícia administrativa Atributos do poder de polícia Requisitos ou elementos do poder de polícia administrativa Delegação do poder de polícia administrativa Sanções aplicáveis em razão do exercício do poder de polícia administrativa Características do poder de polícia administrativa Controle do poder de polícia administrativa Uso e abuso do Poder Excesso de Poder Desvio de Poder Quadro sinótico Jurisprudência aplicada Questões de concursos Capítulo 111 ATOS ADMINISTRATIVOS Distinção entre fatos jurídicos e atos jurídicos l 6

5 SUMÁRIO 2. Atos da Administração e atos administrativos Conceito de ato administrativo Atributos do ato administrativo Presunção de legitimidade e de veracidade Imperatividade Exigibilidade Executoriedade (ou auto-executoriedade) Tipicidade Perfeição, validade e eficácia do ato administrativo Elementos ou requisitos do ato administrativo Sujeito competente Finalidade pública Forma prescrita em lei Motivo Objeto Conteúdo Causa Elementos e pressupostos do ato administrativo segundo Formulação de Celso Antônio Bandeira de Mello O silêncio administrativo Classificação dos atos administrativos Classificação genérica Classificação específica ou tipológica Extinção dos atos administrativos Considerações gerais Revogação Sujeito ativo Objeto da revogação Fundamentos da revogação Limites da revogação Motivos da revogação Efeitos da revogação Natureza jurídica do ato revogador Revogação e indenização Invalidação Sujeito ativo Objeto da invalidação Fundamentos da invalidação Motivos da invalidação Efeitos da invalidação Classificação da invalidação Prescrição e decadência administrativa Coisa Julgada Administrativa

6 DIRLEY DA CUNHA JÚNIOR 11. Quadro sinótico Jurispludência aplicada Questões de concursos Capítulo IV ORGANIZAÇÃO ADMINISTRATIVA Considerações Gerais FOlmas de realização da função administrativa: centralização e descentralização, concentração e desconcentração Administração Direta Órgão Público. Conceito Classificação dos órgãos públicos Quanto a sua posição estatal ou quanto à hierarquia Quanto à estrutura do órgão público Quanto à esfera de atuação dos órgãos públicos Quanto à composição ou atuação funcional dos órgãos públicos Administração Indireta Autarquias Fundações Públicas Agências reguladoras Agências executivas Empresas estatais Consórcio Público Conceito e natureza Objetivos Do Protocolo de Intenções Do Contrato de Rateio Do Contrato de Programa Quadro sinótico Jurisprudência aplicada Questões de concursos Capítulo V TERCEIRO SETOR: OS ENTES DE COOPERAÇÃO Considerações Gerais Serviços Sociais Autônomos Entidades de Apoio Organizações Sociais "OS" Organizações da Sociedade Civil de Interesse Público "OSCIP's" Quadro sinótico Jurisprudência Aplicada Questões de concursos

7 SUMÁRlo Capítulo VI SERViÇOS PÚBLICOS Conceito Elementos constitutivos Elemento subjetivo Elemento formal Elemento material Principios que se aplicam ao serviço público Princípio da Continuidade do Serviço Publico Principio da Mutabilidade do Regime Jurídico Principio da Igualdade Classificação do serviço público Serviços públicos próprios e impróprios Quanto ao objeto Serviços uti singuli e serviços uti universi Quanto à maneira como concorrem para satisfazer ao interesse social Serviços públicos e serviços de utilidade pública Formas de prestação e meios de execução dos serviços públicos Delegação do serviço público Concessão de serviço público Permissão de serviço público Autorização de serviço público Quadro sinótico Jurisprudência aplicada Questões de concursos Capítulo VII SERVIDORES PÚBLICOS Agentes públicos Espécies de agentes públicos Agentes políticos Agentes ou servidores administrativos do Estado Servidores públicos O Regime Jurídico Único Servidores empregados (ou empregados públicos) Servidores temporários Militares Agentes patiiculares em colaboração com o Estado Cargo, emprego e função pública Considerações conceituais e distintivas Acesso Concurso Público Provimento Provimento originário ou autônomo

8 DIRLEY DA CUNHA JÚNIOR 4.2. Provimento derivado Provimento derivado veltica Provimento derivado horizontal Provimento derivado por reingresso Vacância Efetividade, estabilidade e vitaliciedade Remuneração e subsídio Fixação e alteração da remuneração e do subsídio Revisão da remuneração e do subsídio Limites à remuneração e ao subsídio Proibição de acumulação remunerada de cargos, empregos e funções públicas Proibição de vinculação e equiparação de remuneração e subsídio Direitos dos trabalhadores extensivos aos servidores públicos. O direito à livre associação sindical e o direito de greve Previdência social do servidor público Regimes Previdenciários Aposentadoria e Pensão Quadro sinótico Jurisprudência aplicada Questões de provas de concursos Capítulo VIII RESPONSABILIDADE EXTRACONTRATUAL DO ESTADO POR COMPORTAMENTOS ADMINISTRATIVOS Considerações gerais e evolução da responsabilidade do Estado Teoria da culpa administrativa ou culpa do serviço Teoria do risco Responsabilidade do Estado no Direito brasileiro Responsabilidade por ação ou ato comissivo do Estado Por comportamentos lícitos Por comportamentos ilícitos Responsabilidade por omissão do Estado Fato da natureza Comportamento material de terceiros Responsabilidade em razão de atuação positiva do Estado propiciatória de risco de dano O dano indenizável Causas excludentes da responsabilidade do Estado O direito de regresso Responsabilidade do Estado por atos legislativos e judiciais Quadro sinótico Jurisprudência aplicada Questões de concursos

9 SUMÁRIo Capítulo IX BENS PÚBLICOS Conceito Classificação dos bens públicos Características dos bens públicos Inalienabilidade Impenhorabilidade Imprescritibilidade Impossibilidade de oneração Uso dos bens públicos por particular Uso comum Ordinário Extraordinário Uso privativo ou especial Uso de "bens públicos afetados" por particular Autorização de uso Permissão de uso Concessão de uso Uso de "bens públicos não-afetados" por patiicular Locação Arrendamento Enfiteuse ou aforamento Cessão de uso Concessão de direito real de uso Bens públicos em espécie Terrenos de marinha e seus acrescidos Terrenos reservados e seus acrescidos Terras tradicionalmente ocupadas pelos índios Faixa de fronteira Terras devolutas Quadro sinótico Jurisptudência aplicada Questões de concursos Capítulo X INTERVENÇÕES ESTATAIS NA PROPRIEDADE Considerações iniciais Modalidades Limitações administrativas Servidão administrativa ou pública Ocupação temporária Requisição administrativa Totubamento Obj eto do totubamento

10 DIRLEY DA CUNHA JÚNIOR 7.2. Modalidades Quanto à constituição Quanto à eficácia Quanto aos destinatários Efeitos Natureza jurídica Desapropriação Conceito Procedimento Fase declaratória Fase executória Modalidades de desapropriação Desapropriação para fins de refolma agrária Desapropriação por descumprimento da função social da propriedade urbana Sujeitos ativo e passivo da desapropriação Pressupostos Objeto A indenização Desapropriação indireta ou apossamento administrativo Direitos do desapropriado Desapropriação por zona Quadro sinótico Jurisprudência aplicada Questões de concursos Capítulo XI LICITAÇÃO Conceito, fins e objeto Princípios da licitação Princípio da legalidade Princípio da impessoalidade Princípio da igualdade Princípio da publicidade Princípio da moralidade e probidade administrativa Princípio da vinculação ao instrumento convocatório Princípio do julgamento objetivo Princípio da Licitação sustentável ou Licitação verde Obrigatoriedade da licitação Dispensa e inexigibilidade de licitação Licitação dispensada Licitação dispensável Inexigibilidade de Licitação Modalidades de licitação

11 SUMÁRIo 5.1. Concorrência Tomada de preços Convite Concurso Pregão Procedimento Procedimento da concon'ência Procedimento da tomada de preços Procedimento do convite Procedimento do concurso Procedimento do leilão Procedimento do pregão Anulação e revogação da licitação Recurso administrativo Regime Diferenciado de Contratações Públicas (RDC) Quadro sinótico Jurisprudência aplicada Questões Capítulo XII CONTRATO ADMINISTRATIVO Considerações iniciais Conceito e características A presença da Administração Pública com prerrogativas públicas A finalidade pública A obediência à forma prescrita em lei O procedimento legal A natureza de contrato de adesão A natureza intuitu personae A presença de cláusulas exorbitantes Exigência de garantia Alteração unilateral Rescisão unilateral Fiscalização Aplicação de penalidade Anulação Retomada do objeto Restrição ao emprego da cláusula da exceção do contrato não cumprido (exceptio non adimpleti contractus) Amutabilidade Fato do Príncipe Teoria da Imprevisão Duração e prorrogação do contrato administrativo Rescisão do contrato administrativo

12 DIRLEY DA CUNHA JÚNIOR 5. Modalidades de contratos administrativos Concessão de serviço público Conceito Da tarifa Da licitação Cláusulas essenciais Encargos do Poder Concedente Encargos da concessionária Intervenção na concessão Extinção da concessão Concessão de serviço público precedida de obra pública ou concessão de obra pública Permissão de serviço público Contrato de parceria público-privada Conceito e modalidades Diretrizes a serem observadas no contrato de parceria público-privada Cláusulas essenciais do contrato de parceria público-privada Das garantias no contrato de parceria público-privada Da sociedade de propósito específico Da licitação Disposições da Lei /04 aplicáveis à União Concessão de uso de bem público Convênio Consórcio administrativo Consórcios públicos Quadro sinótico Jurispnldência Aplicada Questões de provas de concursos Capítulo XIII PROCESSO ADMINISTRATIVO Conceito Modalidades do processo administrativo Princípios do processo administrativo Fases do processo administrativo Instauração Instrução Relatório Decisão Do Recurso Administrativo e da Revisão Caráter subsidiário da Lei 9.784/ Processo Administrativo Disciplinar Do Inquérito Administrativo

13 SUMÁRlO 6.2. Do Julgamento Da Revisão do Processo Processo sumário Quadro sinótico Jurispludência aplicada Questões de concursos Capítulo XIV IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA Probidade e Moralidade Administrativas. Conceito de Improbidade Administrativa e a Lei n 8.429/ Sujeito passivo do ato de improbidade Sujeito ativo do ato de improbidade Os atos de improbidade Sanções aplicáveis ao ato de improbidade A ação judicial por ato de improbidade Competência Quadro sinótico Jurispludência aplicada Questões de concursos Capítulo XV CONTROLE DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA Conceito Espécies Quanto ao órgão Quanto ao momento Quanto ao aspecto controlado Quanto à extensão ou amplitude Controle administrativo Conceito Recursos Administrativos Controle legislativo Controle judicial Conceito e extensão Meios de controle: as ações constitucionais Quadro Sinótico Jurisprudência aplicada Questões de concursos BIBLIOGRAFIA