8) Gratuidade da Justiça e Honorários Advocatícios

Transcrição

1 PETIÇÃO INICIAL

2 8) Gratuidade da Justiça e Honorários Advocatícios Nas bancas anteriores à FGV, o item gratuidade da justiça somente veio pontuado em gabarito quando era necessário requerer o pagamento de honorários (lembre-se da necessidade de o advogado ser credenciado no sindicato, requisitos da súmula 219, I do TST)

3 No caso de gratuidade da justiça, em princípio a previsão é simples, está no art.790, 3º da CLT. Art (...) 3º É facultado aos juizes, órgãos julgadores e presidentes dos tribunais do trabalho de qualquer instância conceder, a requerimento ou de ofício, o benefício da justiça gratuita, inclusive quanto a traslados e instrumentos, àqueles que perceberem salário igual ou inferior ao dobro do mínimo legal, ou declararem, sob as penas da lei, que não estão em condições de pagar as custas do processo sem prejuízo do sustento próprio ou de sua família.

4 O TST tem entendido que a simples declaração na petição inicial de que o autor é pobre na acepção jurídica do termo já é suficiente para deferimento do pedido. Ainda, sequer o advogado precisa de poderes especais na procuração para fazer tal pedido. OJ 304 e 331 da SDI 1 do TST.

5 Quanto aos honorários, via de regra, não cabem os honorários de sucumbência no Processo do Trabalho, aqueles do art. 20 do CPC. Estes honorários somente podem ser deferidos nas hipóteses da súmula 219, II e III do TST.

6 Lembre: os honorários (advocatícios, assistenciais, sucumbenciais) estão previstos na lei 5584/1970 (e também súmula 219, I do TST e OJ 305 da SDI 1 do TST), somente cabem nas lides decorrentes da relação de emprego, e a parte deve preencher dois requisitos concomitantes para que eles sejam deferidos: ser beneficiária da gratuidade da justiça E estar assistida por advogado do sindicato da categoria.

7 OJ 305, SDI 1, TST. Na Justiça do Trabalho, o deferimento de honorários advocatícios sujeitase à constatação da ocorrência concomitante de dois requisitos: o benefício da justiça gratuita e a assistência por sindicato.

8 SUM-219 HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. HIPÓTESE DE CABIMENTO I - Na Justiça do Trabalho, a condenação ao pagamento de honorários advocatícios, nunca superiores a 15% (quinze por cento), não decorre pura e simplesmente da sucumbência, devendo a parte estar assistida por sindicato da categoria profissional e comprovar a percepção de salário inferior ao dobro do salário mínimo ou encontrarse em situação econômica que não lhe permita demandar sem prejuízo do próprio sustento ou da respectiva família. (ex-súmula nº Res. 14/1985, DJ )

9 Assim, o pedido de honorários, no caso das lides decorrentes da relação de emprego, desde que preenchidos os requisitos mencionados, será de 15% do valor líquido devido ao reclamante.

10 DA GRATUIDADE DA JUSTIÇA E HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS O reclamante está desempregado e não pode demandar sem prejuízo do sustento próprio, e, ainda, está assistido por advogado de sindicato. Requer a concessão do benefício da justiça gratuita nos termos do art. 790, 3º da CLT, bem como a condenação do reclamado ao pagamento de honorários advocatícios no importe de 15%, nos termos dos arts. 14 e 16, Lei 5584/70 e das Súmulas 219, I e 329 do TST e da OJ 305 da SDI-1 do TST.

11 9) Danos Morais e Materiais Neste caso, verifique qual é a causa, se um fato isolado, se acidente de trabalho, se assédio moral, assédio sexual, enfim, verifique qual a hipótese. Importante mencionar na fundamentação dispositivos constitucionais tal como a afronta a dignidade da pessoa humana (art.1º, III da CF) a afronta a direitos da personalidade (art. 5º, X da CF), a previsão constitucional sobre a reparação (art. 5º, V e, no caso de acidente de trabalho, o art. 7º, XXVII)

12 Fundamente, ainda, de acordo com o Código Civil, por aplicação subsidiária (art 8º, único da CLT) porque a responsabilidade civil não encontra disciplina na CLT. Assim, você pode utilizar como fundamentos os seguintes artigos do Código Civil: 186, 187, 927, 944, 950.

13 No caso de danos materiais, você pode pedir as despesas com tratamento do trabalhador (remédios, médicos, consultas, fisioterapia, próteses e etc), assim como pode pedir o pensionamento mensal de acordo com a redução da capacidade laborativa (neste caso, pode haver o pedido em parcela única, ver art.950, único do CC).

14 Há entendimento, ainda, que podem ser pedidos danos estéticos separadamente dos danos morais. Veja o caso que a questão apresenta para pedir ou não. Recomendamos que não sejam apenas jogados na prova artigos de lei, você deve se referir a eles e justificar, efetivamente fundamentar o porquê da aplicação, de modo a demonstrar raciocínio jurídico.

15 Procure dizer que houve dano, culpa/dolo do empregador e que há nexo de causalidade elementos da responsabilidade subjetiva. Se for atividade de risco, mencione art. 927, único do CC e demonstre existência do dano e do nexo de causalidade - diga que o empregado deve ser condenado independentemente de culpa.

16 *** Se tiver espaço, faça uma simples frase ressaltando que a competência material, nos termos do art. 114 da CF, é da Justiça do Trabalho quanto a tais pedidos.

17 10) Tutela Antecipada e Tutela Cautelar Como o próprio nome sugere, na antecipação de tutela o juiz adianta à parte os efeitos que ela pretende no julgamento de mérito, ou seja, ele antecipa efeitos do que seria uma tutela final na ação. Isto pode ocorrer antes da sentença ou na sentença. Neste caso, fica clara um grande satisfatividade da medida.

18 Os requisitos estão presentes no art. 273 do CPC: prova inequívoca, verossimilhança das alegações e receio de dano irreparável ou de difícil reparação ou abuso do direito de defesa ou manifesto propósito protelatório. Ainda, o 2º menciona que não se concederá a antecipação de tutela caso o provimento antecipado seja irreversível.

19 Art. 273, CPC. O juiz poderá, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequívoca, se convença da verossimilhança da alegação e: I - haja fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação; ou II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propósito protelatório do réu. (...)

20 2º. Não se concederá a antecipação da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado. (...)

21 Analisar os casos dos incisos IX e X do artigo 659, CLT Art. 659, CLT. Competem privativamente aos Presidentes das Juntas, além das que lhes forem conferidos neste Título e das decorrentes de seu cargo, as seguintes atribuições: (...) IX - conceder medida liminar, até decisão final do processo em reclamações trabalhistas que visem a tornar sem efeito transferência disciplinada pelos parágrafos do Art. 469 desta Consolidação.

22 X conceder em medida liminar, até decisão final do processo em reclamações trabalhistas que visem reintegrar no emprego dirigente sindical afastado, suspenso ou dispensado pelo empregador.

23 Outros exemplos de situação que comportam o pedido de antecipação de tutela: retenção de CTPS por parte do empregador; empregador que não entrega guias de FGTS e seguro desemprego; no caso de estabilidade provisória, deve-se analisar atentamente o proposto pela questão, mas normalmente a antecipação de tutela se mostra possível.

24 Quando se está falando de tutela cautelar, o pedido não pode ser realizado na própria ação, é realizado em ação separada (preparatória ajuizada antes da principal ou incidental já existe ação em curso).

25 A tutela cautelar tem como principal objetivo, normalmente, assegurar o resultado útil de uma demanda (ex: arresto bens do empregador que está sumindo do mapa para garantir a futura execução da minha ação trabalhista; produzo uma prova que não será possível produzir após, porque por exemplo se trata de uma testemunha que está com saúde debilitada, com grandes chances de morrer, etc)

26 Os requisitos para verificação da tutela cautelar, assim como para a sua petição inicial estão no CPC, veja arts. 796 e seguintes:

27 Especialmente quanto à petição inicial: Art. 801, CPC. O requerente pleiteará a medida cautelar em petição escrita, que indicará: I - a autoridade judiciária, a que for dirigida; II - o nome, o estado civil, a profissão e a residência do requerente e do requerido; III - a lide e seu fundamento; IV - a exposição sumária do direito ameaçado e o receio da lesão; V - as provas que serão produzidas.

28 Parágrafo único. Não se exigirá o requisito do nº III senão quando a medida cautelar for requerida em procedimento preparatório.

29 Verifica-se que são requisitos o fumus boni iuris e periculum in mora, ou seja, a plausibilidade do direito, das alegações da parte de que ele existam e o fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação. A parte deve requerer o deferimento de liminar e na sentença final a confirmação desta liminar.

30 PEDIDOS Neste item, basta repetir os pedidos finais de cada item, colocando ao final as expressões: conforme causa de pedir conforme fundamentação

31 No caso de petição pelo Rito Sumaríssimo, ao final da frase de cada pedido, você NÃO PODE ESQUECER DE DEIXAR INDICADO QUE PRECISA DA LIQUIDAÇÃO, UTILIZANDO-SE DA SEGUINTE FORMA: - requer a condenação da reclamada ao pagamento de verbas rescisórias, conforme causa de pedir. Valor R$...

32 REQUERIMENTO FINAL São obrigatórios os requerimentos finais, devendo conter: - notificação da reclamada - produção de provas - procedência integral do feito (LEMBRE-SE DE PEDIR ACOLHIMENTO DA PRELIMINAR, SE ESTA EXISTIR)

33 Quanto as provas, verifique a necessidade de cada meio de prova na ação. Não esqueça que há pedidos que demanda a prova pericial, como é o caso de adicionais de insalubridade e periculosidade, o que também pode ser aplicado aos casos de danos materiais decorrentes de acidente do trabalho.

34 Atribui-se à causa o valor de R$ (verificar o rito processual) Nestes termos, Pede deferimento. Local e data. ADVOGADO OAB/número...

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