29/02/2012 CORREÇÃO SIMULADO CONTESTAÇÃO (OAB/RJ COM ADAPTAÇÕES)

Transcrição

1 Direito do Trabalho Aula 17 2ª Fase Maria Inês Gerardo CORREÇÃO SIMULADO CONTESTAÇÃO Augusto Giuliano e Rui Santoro, devidamente qualificados na inicial, ajuízam em 10/02/2012 uma ação trabalhista em face de LSM Fundições e Montagens S.A.. Informam que foram contratados em 07/01/2003 e 05/03/2004 respectivamente. Declaram na petição inicial que o primeiro recebeu como último salário base a quantia de R$ 3.000,00 para o exercício das funções de assistente administrativo e o segundo recebeu como último salário-base o valor de R$ 4.380,00 nas funções de analista de sistemas. Esclarecem que foram injustamente dispensados em 04/07/2011, ocasião em que receberam as verbas resilitórias com a assistência da entidade sindical representante da categoria profissional. 1

2 O sindicato profissional consignou no termo de rescisão do contrato de trabalho de cada trabalhador que o recebimento dos valores era feito sob ressalva de créditos que os ex-empregados entendiam devidos e que são objeto da petição inicial. Aduzem os ex-empregados na petição inicial que: - A empresa não observou as normas coletivas de trabalho dos bancários, quanto ao adicional por tempo de serviço e da multa pelo atraso nos salários nos meses de abril e maio de 2011; - A empresa firmou acordo coletivo de trabalho e reduziu os salários nos meses de junho, julho e agosto de 2010 em flagrante desrespeito ao princípio da irredutibilidade do salário; - O 2º reclamante (Rui Santoro) recebeu adicional de transferência durante 1 ano e 3 meses (6/2009 a 9/2010) quando prestou serviços na cidade de Fortaleza, porém não teve esse adicional integrado ao seu salário para todos os efeitos contratuais quando do seu retorno ao Rio de Janeiro (base contratual), inclusive por ocasião do pagamento das verbas rescisórias. - A empresa não integrou ao salário o auxílio educação, fornecido ao longo de 2 (dois) anos, pelo fornecimento de curso de Pós-Graduação custeado pela Reclamada, conforme determina a lei; Com a fundamentação os reclamantes reclamam: a) Adicional por tempo de serviço devido durante todo o contrato dos Autores. b) Multa por atraso nos pagamentos dos salários de abril e maio de c) Diferença dos salários reduzidos em junho, julho e agosto de

3 d) O 2º reclamante (Rui Santoro) adicional de transferência a partir de outubro de 2010, inclusive, e a sua incorporação no salário para o cálculo de todas as verbas salariais e rescisórias. e) O 1º reclamante (Augusto Giuliano) férias e gratificação natalina no período de março/2008 março/2010. f) O 2º reclamante (Rui Santoro) equiparação salarial. g) Horas extraordinárias. h) Integração ao salário do auxílio alimentação e seus reflexos sobre o férias + 1/3, 13º salário, FGTS + 40% e aviso prévio. Pedem a citação da reclamada, atribuem à causa o valor de R$20.000,00 e pedem sejam julgados procedentes os pedidos formulados na ação trabalhista. Analisando os dados da petição inicial do Processo nº , prepare a defesa da LSM Fundições e Montagens S.A. SUGESTÃO DE RESPOSTA EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA 15ª VARA DO TRABALHO DE BELO HORIZONTE. Processo nº: LSM FUNDIÇÕES E MONTAGENS S/A. já devidamente qualificada, nos autos da Ação Trabalhista acima identificada ajuizada por AUGUSTO GIULIANO E RUI SANTORO, vem à presença de V. Exa., por seu advogado regularmente constituído, indicando para os efeitos do art. 39, I, do CPC o endereço sito na Rua...Cidade, CEP.:..., apresentar a sua CONTESTAÇÃO com fundamento no art. 847 da CLT c/c art. 769 da CLT c/c art. 300 do CPC, pelos fatos e fundamentos adiante aduzidos: 3

4 DO ARQUIVAMENTO POR AUSÊNCIA DE LIQUIDAÇÃO DOS PEDIDOS Tendo os Autores dado à causa o valor de R$20.000,00, a presente ação tramita pelo rito sumaríssimo, eis que inferior a 40 salários mínimos (art. 852-A, CLT), exigindo a liquidação dos pedidos, nos termos do art. 852-B, I, CLT. Como a petição inicial não informa o valor dos pedidos, a reclamação deve ser arquivada com a condenação dos Reclamantes nas custas sobre o valor da causa, na forma do art. 852, 1º, CLT. DA INÉPCIA DA PETIÇÃO INICIAL O pedido de horas extras é inepto, pois não há causa de pedir - art. 295, parágrafo único, I do CPC. A inicial não indica os dias trabalhados nem o horário de trabalho dos Autores. A petição inicial também é inepta em relação à integração do auxílio alimentação e auxílio educação por ausência de causa de pedir e pedido. Não há causa de pedir em relação ao auxílio alimentação nem há pedido em relação ao auxílio educação (art. 295, I, CPC). Em consequência, a petição inicial deve ser indeferida, na forma do art. 295, I do CPC, e o processo extinto sem resolução do mérito em relação ao pedido de horas extras, auxílio alimentação e auxílio educação, nos termos do art. 267, I do CPC c/c art. 769, CLT. DA PRESCRIÇÃO Requer o pronunciamento da prescrição relativamente às parcelas anteriores a , ou seja, os cinco anos anteriores à data da propositura da ação, nos termos do artigo 7º, XXIX da CRFB/88 c/c Súmula nº 308, TST e a extinção do processo sem resolução do mérito, quanto às referidas parcelas, nos termos do art. 269, IV, do CPC c/c art. 769, CLT. DO ADICIONAL POR TEMPO DE SERVIÇO E MULTA POR ATRASO SALARIAL Os Reclamantes pretendem o pagamento do adicional por tempo de serviço e da multa por atraso no pagamento dos salários, com fundamento em norma coletiva dos bancários. 4

5 O pedido improspera, pois referida norma coletiva não é aplicada a Reclamada, por não integrar a respectiva categoria econômica, eis que não exercer atividade bancária, mas de fundições e montagem. Logo, os seus empregados não são bancários, não podendo exigir os benefícios estabelecidos em norma coletiva de outra categoria profissional. Ademais, a Reclamada por não exercer a atividade bancária, não pode ser compelida a cumprir norma coletiva da qual não foi representada por sindicato de sua categoria econômica. Neste sentido é o entendimento contido na Súmula nº 374, TST. Portanto, improcedem os pedidos de adicional de tempo de serviço e multa por atraso no pagamento dos salários, pois a norma coletiva não se aplica a Reclamada. DAS DIFERENÇAS SALARIAIS Postulam os Autores as diferenças salariais em razão da redução salarial prevista no acordo coletivo firmado pela Reclamada. Indevidas as diferenças salariais postuladas, na medida em que o art. 7º VI da CRFB/88 permite a redução salarial mediante acordo coletivo ou convenção coletiva, pelo que não há que se falar em desrespeito ao princípio da irredutibilidade salarial. Improcede o pedido contido na exordial. DO ADICIONAL DE TRANSFERÊNCIA Pretende o 2º Autor o adicional de transferência e sua incorporação ao salário a partir de outubro de 2010, quando retornou para o Rio de Janeiro. O pedido improspera, pois com o retorno do trabalhador para o Rio de Janeiro, cessou também o direito de receber o respectivo adicional. Isso porque, na forma do disposto no art. 469, parágrafo 3º da CLT e OJ nº 113, SDI-I, TST o adicional de transferência só é devido enquanto durar a transferência. Improcede o pedido. 5

6 DAS FÉRIAS E GRATIFICAÇÃO NATALINA Postula o 1º Autor o pagamento de férias e 13º salário no período que ocupou o cargo de Diretor Administrativo. Indevido o postulado, pois nesse período o contrato de trabalho estava suspenso, conforme prevê a Súmula nº269, do TST, não sendo computado para fins de férias e 13º salário. Em consequência, o pedido improcede. DA EQUIPARAÇÃO SALARIAL Pretende o 2º Reclamado as diferenças salariais com fundamento em equiparação salarial. O pedido está fadado ao insucesso, em virtude da ausência da identidade de função exigida pelo art. 461 da CLT. No caso em exame o 2º Reclamado afirma que exercia função análoga ao dos modelos indicados, fato que não autoriza a pretendida equiparação salarial, pois é indispensável que a função exercida seja idêntica, o que não ocorreu. Portanto, por não atendidos os requisitos do art. 461 da CLT, improcede o pedido. DAS HORAS EXTRAS Caso superada a preliminar suscitada, o pedido de horas extras deve ser julgado improcedente, pois nunca houve prestação de serviço em horário extraordinário, já não foi ultrapassado o limite diário de 8 horas nem o semanal de 44 horas, previstos no art. 7º, XIII, da CRFB/88. DO AUXÍLIO ALIMENTAÇÃO Caso superada a preliminar arguida, o pedido deve ser julgado improcedente, pois não há lei nem norma coletiva assegurando aos Reclamantes o benefício pleiteado. 6

7 Pelo exposto, requer a V.Exa. sejam acolhidas as preliminares acima aduzidas extinguindo-se o processo sem resolução do mérito, ou se assim não entender seja declarada a prescrição e os pedidos julgados improcedentes, pelas razões acima apresentadas. Requer a produção de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial documental, testemunhal, pericial e depoimento pessoal do reclamante. Termos em que, Pede deferimento. Município..., Data... ADVOGADO... OAB... Saiba conviver com os fracassos da vida, o perdedor não é aquele que foi derrotado por uma simples questão, é somente aquele que deixou se abater e não mais se ergueu. Insista sempre na sua vitória. Autor: Desconhecido Maria Inês Gerardo Monalisa Leonardo Da Vinci 7