SEÇÃO 6 SUA PETIÇÃO. Direito Constitucional

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1 SEÇÃO 6 SUA PETIÇÃO Direito Constitucional

2 - NÚCLEO DE PRÁTICA JURÍDICA COM SUPORTE EM AVA DIREITO CONSTITUCIONAL - SUA PETIÇÃO - SEÇÃO 6 Seção 6 Direito Constitucional Sua causa! Olá, aluno! Estamos chegando ao fim do nosso de Direito Constitucional. Vamos agora iniciar a nossa última Seção. Certamente alguns pontos se repetirão, mas vamos aprofundar aquilo que já aprendemos, ok? Lembre-se que seu objetivo é acumular conhecimento, devendo sempre agregar tudo o que vimos até aqui. Vimos que a Ação Civil Pública proposta pela Associação dos Moradores Unidos de Caicó foi extinta sem resolução de mérito pelo juiz de primeiro grau, com fundamento no art. 23 da Constituição Federal, em suposta ilegitimidade passiva das partes. Diante disso, foi interposta Apelação ao Tribunal de Justiça do Estado do Ceará, a fim de reformar a decisão que extinguiu a ação sem resolução de mérito e proferir outro julgamento. A fundamentação utilizada pela Defensoria Público no recurso de apelação foi baseada na repartição constitucional de competências, com especial fundamento do art.30 da Carta que trata da competência dos municípios. Entretanto, apesar disso, a decisão judicial se manteve. O Tribunal de Justiça do Estado do Ceará proferiu acórdão, publicado em 05/03/2018, mantendo o entendimento exarado pela decisão a quo, e interpretou os dispositivos constitucionais do sentido da obrigatoriedade de figurar no polo passivo todos os entes responsáveis pela proteção 2

3 Direito Constitucional - Sua Petição - Seção 6 do patrimônio histórico e cultural, União, Estado e Munícipio. Explicou que esse deve ser o entendimento, negando vigência ao art. 30 da Constituição. A Associação, muito preocupada com o futuro da ação, voltou a Defensoria para saber o que pode ser feito, se ainda cabe algum recurso que possa reverter a situação. Foram atendidos mais uma vez por José Afonso, o estagiário mais dedicado da Instituição, que rapidamente repassou o caso para um dos defensores responsáveis. Agora é com você, advogado! Diante da situação narrada, utilizando todo o conhecimento que você possui, verifique qual o recurso de natureza extraordinária cabível contra o acórdão proferido pelo Tribunal de Justiça do Estado do Ceará que violou o dispositivo constitucional. Elabore a sua peça, utilizando a fundamentação jurídica adequada para pleitear a reforma da decisão. Fique atento ao prazo recursal! Mãos à obra. Fundamentando! DOS RECURSOS CONSTITUCIONAIS EXTRAORDINÁRIOS Quais são? São o Recurso Especial e o Recurso Extraordinário, de competência do Superior Tribunal de Justiça e do Supremo Tribunal Federal, respectivamente. 3

4 Qual a finalidade? A finalidade básica desses recursos é buscar a uniformização do entendimento jurisprudencial acerca da interpretação de dispositivos de lei federal, ou tratado internacional e de dispositivos constitucionais. Buscam, portanto, evitar que haja uma grande discrepância no julgamento dos Tribunais. CARACTERÍSTICAS COMUNS: O Recurso Extraordinário (RE) e o Recurso Especial (Resp) possuem alguns traços/requisitos em comum inerentes à sua própria natureza extraordinária. Esgotamento dos recursos ordinários: Para que seja cabível, necessitam que haja o esgotamento dos outros recursos, ou seja, não há mais a possibilidade de interposição de nenhum recurso que não eles, por isso são de natureza extraordinária, são a última via recursal. Impossibilidade de revisão de matéria fática: Não servem como instrumento de reapreciação de matéria fática. Somente se admite para a revisão de matéria de direito. Para que qualquer questão fática seja apreciada através desses recursos é necessário que ela esteja vinculada a uma matéria de direito, a uma questão jurídica posta em causa no recurso. Sobre o assunto, vejas as seguintes Súmulas: SÚMULA 456 STF: O Supremo Tribunal Federal, conhecendo do recurso extraordinário, julgará a causa aplicando o direito à espécie. SÚMULA 279 STF: Para simples reexame de prova, não cabe recurso extraordinário. SÚMULA 7 STJ: A pretensão de simples reexame de prova não enseja recurso especial. 4

5 Possuem previsão constitucional e hipóteses de cabimento taxativas: Os fundamentos para a interposição, tanto do Recurso Extraordinário como do Recurso Especial, estão previstos na Constituição e são taxativos, ou seja, é um rol restrito e as hipóteses de cabimento se limitam as previstas na Constituição que estão relacionadas às competências do STJ e STF, não podendo ser modificadas por lei infraconstitucional. Não possuem efeito suspensivo: Em regra, não possuem efeito suspensivo, mas o mesmo pode, em determinadas situações, ser requerido. Logo, possuem apenas efeito devolutivo, inerente a todos os recursos, com a exceção de que serão apreciadas apenas questões de direito, vedada a reanálise fática. Dirigidos ao presidente ou vice do tribunal recorrido: Ambos os recursos são interpostos perante o presidente ou vice do tribunal recorrido, em uma petição distinta das razões recursais, ou seja, haverá uma petição de interposição e uma petição contendo as razões recursais, essa última dirigida ao tribunal competente para julgá-la. PREQUESTIONAMENTO: Para que o recurso extraordinário e o recurso especial sejam apreciados, há a necessidade da matéria nele discutida ter sido prequestionada, o que significa que os fundamentos do recurso devem constar na decisão recorrida. Neste sentido, é o entendimento sumulado do STJ e do STF. O prequestionamento é mais um requisito de admissibilidade dos recursos de espécie extraordinária, por isso, deve ser demonstrado, de forma inequívoca, o seu preenchimento na peça recursa. Veja as súmulas sobre o tema: SÚMULA 282 STF: É inadmissível o recurso extraordinário, quando não ventilada, na decisão recorrida, a questão federal suscitada. SÚMULA 283 STF: É inadmissível o recurso extraordinário, quando a decisão recorrida assenta em mais de um 5

6 fundamento suficiente e o recurso não abrange todos. SÚMULA 211 STJ: Inadmissível recurso especial quanto à questão que, a despeito da oposição de embargos declaratórios, não foi apreciada pelo tribunal a quo. Prazo de 15 dias para interposição: Seguem o prazo geral estabelecido no art , 5º do CPC. ATENÇÃO! Como já vimos, aluno, o prazo para a Defensoria Pública é contado em dobro e começa a contar a partir da sua intimação pessoal. Durante muito tempo vem sendo discutida a dificuldade da notificação pessoal das Defensorias Públicas Estaduais em processos em trâmite nos Tribunais com sede em Brasília. Sobre o tema, tanto o STJ como o STF se manifestaram recentemente, pelo que é importante você ter conhecimento desses julgados. Ambos os Tribunais têm se manifestado pela necessidade das Defensoria Públicas estaduais se organizarem e constituírem escritório na Capital Federal para atuarem nos processos em trâmite lá, entretanto, enquanto isso não ocorre o acompanhamento dos mesmos deve ser feito pela Defensoria Pública da União. (Julgados: AgRg no AREsp n / AL, Ministro Og Fernandes, Sexta Turma, DJe 4/6/2013; HC , Relator(a): Min. MARCO AURÉLIO, Relator(a) p/ Acórdão: Min. ROBERTO BARROSO, Primeira Turma, julgado em 07/03/2017, PROCESSO ELETRÔNICO DJe-079 DIVULG PUBLIC ). Preparo: Como todos os recursos, em regra, não sendo o caso de nenhuma das hipóteses de isenção previstas no art , 1º do CPC, deverá ser comprovado o preparo do recurso através do recolhimento de custas, sob pena do mesmo ser considerado deserto. 6

7 RECURSO ESPECIAL: Hipóteses de cabimento previstas no art. 105, III da Constituição Federal, são elas: 1. contra decisão que contrarie ou negue vigência a tratado ou lei federal; 2. contra decisão que dê a lei federal interpretação divergente da que lhe haja atribuído outro tribunal (divergência jurisprudencial); 3. contra decisão que julgue válido ato de governo local contestado em face de lei federal. Em suma, o Recurso Especial é cabível nos casos em que se verifique uma possível ofensa à dispositivo de lei federal ou de tratado internacional sem status constitucional; ou quando houve decisão que lhes negue vigência ou lhes dê interpretação equivocada. RECURSO EXTRAORDINÁRIO: Hipóteses de cabimento previstas no art. 102, III da Constituição Federal, são elas: 1. contra decisão que contrarie dispositivo da Constituição; 2. contra decisão que declare a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; 3. contra decisão que julgar válida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituição. 4. contra decisão que julgar válida lei local contestada em face de lei federal. ATENÇÃO! Em um primeiro momento, a hipótese 4 pode ser confusa, pois faz referência à lei federal. Você pode então se perguntar: não é o caso de recurso especial? Não, aluno. Fique atento! Apesar do que aparenta, tal hipótese requer uma 7

8 leitura mais dedicada. Quando uma decisão julga válida uma lei local contestada em face uma lei federal, a ofensa que existe é à Constituição e não à lei federal. Veja, suponha que um Estado edite uma lei sobre um assunto que é de competência legislativa exclusiva da União, nesse caso, o que se tem é uma violação à própria constituição no que se refere à repartição de competências, e não à lei federal em si. Consegue visualizar? É por isso que nessa hipótese cabe Recurso Extraordinário e não Recurso Especial. Em resumo, quando se verificar possível ofensa à dispositivo constitucional, será caso de cabimento de Recurso Extraordinário, desde que preenchidos os seus requisitos. Além dos pressupostos gerais que já vimos, o Recurso Extraordinário possui um pressusposto de admissibilidade específico: a repercussão geral. REPERCUSSÃO GERAL: Requisito previsto no art. 102, III, 3º da Constituição e no art do CPC. O que é? É um mecanismo de filtro para os recursos levados até a Suprema Corte. Enquadrado como um requisito de admissibilidade do recurso, sem o qual o seu mérito não será apreciado pelo STF. O que significa? Dizer que o recurso possui repercussão geral significa que a decisão proferida irá atingir mais pessoas do que as envolvidas no processo, que a matéria nele discutida transcende o interesse das partes e que versa sobre questões relevantes do ponto de vista econômico, social ou jurídico. Em que momento deve ser alegada? 8

9 A repercussão geral é requisito de admissibilidade do recurso. Deve, portanto, ser alegada em forma de preliminar na petição, de forma a convencer o julgador que o recurso merece ser apreciado, pois preenche os requisitos. Quem irá apreciá-la? Somente após a análise do preenchimento de todos os requisitos de admissibilidade do recurso será feita a análise da repercussão geral. Compete ao Supremo Tribunal Federal fazer a referida análise e definir se há ou não a repercussão. Para que a mesma seja recusada, é necessário, no mínimo, o voto de 2/3 dos ministros contra o seu reconhecimento. A decisão proferia pelo STF acerca da repercussão geral é irrecorrível. O mérito do recurso será apreciado apenas após reconhecida a repercussão geral. Pronto, aluno! Terminamos por aqui a nossa revisão de conteúdo. Você já tem conhecimento suficiente para solucionar mais essa etapa processual da Ação Civil Pública. Una tudo o que vimos até aqui e siga em frente, você se saíra muito bem! PRIMEIRA FASE! QUESTÃO 01 Leia com atenção os itens abaixo sobre a admissibilidade e cabimento do recurso extraordinário: I O recurso extraordinário é cabível contra decisões que violem dispositivo de Lei Federal. II O recurso extraordinário não será conhecido quando a questão constitucional nele versada não apresentar repercussão geral. III O recurso extraordinário possui efeito suspensivo. 9

10 IV A repercussão geral deverá ser demonstrada em sede preliminar do recurso extraordinário. Agora, analise os itens acima e assinale a alternativa que contém somente os itens corretos: A) I, III, IV. B) II, IV. C) II, IV. D) II, III, IV. E) IV. ALTERNATIVA CORRETA: C RESPOSTA COMENTADA: As hipóteses de cabimento do Recurso Extraordinário estão previstas no art. 102, III da Constituição Federal, e tratam, em resumo, de casos de ofensa a dispositivo constitucional. A repercussão geral é um requisito de admissibilidade do recurso extraordinário, sem o qual o mesmo não será conhecido. Deve, portanto, ser demonstrado em sede preliminar das razões recursais. QUESTÃO 02 (questão adaptada Fumarc/AGE/MG/ Procurador/2011) Do acórdão que, por maioria de votos, denega mandado de segurança impetrado originariamente junto ao Tribunal de Justiça do Estado contra ato do Governador de Estado, para proteger direito líquido e certo constante na Constituição da República, poderá (ão) ser(em) interposto(s), além dos embargos de declaração, qual(ais) recurso(s)? Leia as assertivas abaixo e assinale a única alternativa que contém a resposta exata à pergunta feita no enunciado acima. 10

11 Direito Constitucional - Sua Petição - Seção 6 A) Somente Agravo de Instrumento. B) Recurso especial e Recurso Extraordinário. C) Apelação. D) Recurso Ordinário. E) Somente Recurso Extraordinário. ALTERNATIVA CORRETA: E RESPOSTA COMENTADA: A hipótese narrada não se refere a caso de afronta à lei federal, ou nenhuma das hipóteses de cabimento de recurso especial. Como é um acórdão, e não decisão monocrática do Tribunal de Justiça do Estado, descartase a possibilidade de cabimento de Recurso ordinário. Não se trata de sentença, logo não cabe apelação. Também não se trata de uma decisão interlocutória, pelo que não cabe agravo de instrumento, logo a única hipótese é o recurso extraordinário por se tratar de decisão colegiada de Tribunal, da qual não cabe nenhum outro recurso e que versa sobre afronta à Constituição. Vamos peticionar! Vamos praticar? Lembre-se de utilizar todo o conteúdo acumulado até aqui, aluno. Para elaborar corretamente a peça processual você deve primeiro identificar qual o recurso cabível, não é mesmo? Bem, e qual o primeiro passo para isso? A primeira coisa a ser feita, como em todos os casos em que estamos diante de uma possibilidade de recurso, é verificar o tipo de decisão que se pretende impugnar. Por quem ela foi proferida? É uma decisão colegiada ou monocrática? É uma decisão terminativa 11

12 ou interlocutória? Vai se atacar o mérito ou apenas contradições, obscuridades, etc.? Veja que no presente caso estamos diante de um acórdão proferido pelo Tribunal de Justiça do Estado do Ceará, no julgamento do recurso de apelação, ok? Pois bem. Observados esses pontos e identificado qual o recurso cabível contra a referida decisão, passemos ao roteiro para a elaboração correta da peça. Inicialmente, a primeira coisa que um bom advogado faz é ter atenção ao prazo para interposição do recurso, esse jamais pode ser esquecido, pois a tempestividade é um dos pressupostos de admissibilidade mais importantes. Após, você deve verificar qual o órgão competente para julgar o seu recurso, e a ele deve fazer o endereçamento. Lembre-se de que muitas peças recursais são compostas por duas petições, uma de interposição destinada ao órgão que emitiu a decisão impugnada e a outra com as razões recursais, dirigida ao Tribunal que irá apreciar e julgar o mérito do recurso. Certo, observados o prazo e o endereçamento, falando ainda em pressupostos formais, você deve observar também se o seu recurso exige preparo, né? Feito isso, você deve fazer o recolhimento das custas e juntar o comprovante na petição, indicando expressamente isso, para que seu recurso não seja considerado deserto. Preenchidos os requisitos formais, você deve atentar aos pressupostos matérias de admissibilidade, a depender do recurso que esteja sendo elaborado eles podem variar. Por exemplo, se você estiver fazendo um recurso extraordinário, deverá demonstrar a existência da repercussão geral, se estiver fazendo um recurso especial, deverá demonstrar a violação à lei federal, dentre outros, compreendido? Para uma peça bem feita e o êxito da sua demanda, você precisa deixar claramente demonstrado o cabimento do recurso, fazendo a ligação entre fatos/direito/pedido. Para isso, faça uma síntese do processo, dos pedidos e decisões até então 12

13 proferidas, dando ênfase na decisão impugnada. Na parte do mérito, deixe bem claro o que está sendo atacado no recurso, qual o fundamento jurídico para que o juiz perceba por que a decisão merece reformada. Feito isso, você terá uma peça de qualidade. Vá em frente! 13