SECRETARIA DE ESTADO DE FAZENDA CONSELHO DE CONTRIBUINTES. Sessão de 07 de outubro de 2009 RECURSO Nº (25.928) ACÓRDÃO Nº 5.

Transcrição

1 PUBLICADA A DECISÃO DO ACÓRDÃO No D.O. de 19 / 10 / 2008 Fls. 05 SECRETARIA DE ESTADO DE FAZENDA CONSELHO DE CONTRIBUINTES Sessão de 07 de outubro de 2009 CONSELHO PLENO RECURSO Nº (25.928) ACÓRDÃO Nº INSCRIÇÃO ESTADUAL Nº RECORRENTE - FAZENDA ESTADUAL RECORRIDA RELATOR REDATOR - BAKER HUGHES DO BRASIL LTDA - CONSELHEIRO EDUARDO CAETANO GARCIA - CONSELHEIRO PAULO EDUARDO DE NAZARETH MESQUITA Participaram do julgamento os Conselheiros Eduardo Caetano Garcia, José Manoel Fernandes Motta, Rubens Nora Chammas, Ronaldo Redenschi, Charley Francisconi Velloso dos Santos, Ricardo Garcia de Araujo Jorge, Roberto Lippi Rodrigues, Luciana Dornelles do Espírito Santo, Marcello Tournillon Ramos, Paulo Eduardo de Nazareth Mesquita, João da Silva de Figueiredo, Antonio de Pádua Pessoa de Mello, Luiz Carlos Sampaio Afonso e Celso Guilherme Mac Cord. ICMS. CRÉDITO DE ICMS INDEVIDO EM DESACORDO COM A LEGISLAÇÃO. O direito ao crédito do ICMS relativo à aquisição de bens destinados a compor o ativo fixo está condicionado à sua vinculação com a atividade fim da empresa, no âmbito do ICMS. Devem ser excluídos os créditos relativos às mercadorias listadas no voto vencedor, a partir do quadro demonstrativo de fls. 203, corrigido pelo autuante. RECURSO DA REPRESENTAÇÃO DA FAZENDA PROVIDO PARCIALMENTE. RELATÓRIO Adoto o de fls. 218, por sucinto e objetivo, da lavra da ilustre Representante Geral da Fazenda (substituta), que passo a ler. A empresa autuada, BAKER HUGHES DO BRASIL LTDA, apresentou contradita ao recurso da Fazenda. É o relatório.

2 CONSELHO PLENO Acórdão nº fls. 2/6 VOTO DO RELATOR (VOTO VENCIDO) Na medida do possível, serei breve em minhas considerações a respeito do motivo que originou a autuação, até porque, é assunto por demais discutido nesta Casa. Diz o relato do Auto de Infração: Da empresa BAKER HUGHES DO BRASIL LTDA. São exigidos ICMS e MULTA, por creditar-se, indevidamente, do ICMS relativo à aquisição de bens destinados ao seu ativo fixo, relacionados a atividades de prestação de serviços, tais como, prospecção e perfuração de poços de petróleo para a Petrobrás, portanto, sem qualquer vinculação com comercialização ou produção de mercadorias sujeitas à tributação do ICMS. Anexo quadro demonstrativo dos créditos apropriados indevidamente e relatório do Controle de crédito de ICMS do ativo permanente-ciap, fornecido pela autuada e de conformidade com os lançamentos efetuados no Registro de Apuração do ICMS. A empresa, ao não obter sucesso em sua impugnação na Junta de Revisão Fiscal, veio a esta Casa em recurso voluntário, como lhe faculta a Lei e obteve êxito na Colenda 1ª Câmara, onde, por maioria de votos, decidiu-se pelo provimento do dito recurso. A Fazenda recorreu a este egrégio Conselho Pleno, dando a entender que, para uma firma que se destina a importar, exportar suas peças para as industrias de exploração de petróleo, entre outras, não é plausível que a mesma se arrogue ao direito de usufruir do crédito do ICMS na aquisição de cestas metálicas para transporte, empilhadeiras utilizadas também no transporte das peças comercializadas pela recorrente, e mais, ferramentas diversas sem emprego definido, visto que, ditos instrumentos, não guardam pertinência para com a atividade fim da empresa, configurando, inequivocamente, afronta aos artigos 35 da Lei nº 2657/96 e 20 1º da L.C. nº 87/96, respectivamente: IN VERBIS: Artº 35 Não dão direito a crédito as entradas de mercadorias ou utilização de serviços resultantes de operações isentas ou não tributadas, ou que se refiram a mercadorias ou serviços alheios à atividade do estabelecimento. Artº 20 Para a compensação a que se refere o artigo anterior, é assegurado ao sujeito passivo o direito de creditar-se do imposto anteriormente cobrado em operações de que tenha resultado à entrada de mercadoria, real ou simbólica, no

3 CONSELHO PLENO Acórdão nº fls. 3/6 estabelecimento, inclusive a destinada ao seu uso e consumo ou a ativo permanente, ou o recebimento de serviços de transporte interestadual e intermunicipal ou de comunicação. 1º - Não dão direito a crédito as entradas de mercadorias ou utilização de serviços resultantes de operações prestação isenta ou não tributadas, ou que se refiram a mercadorias ou serviços alheios à atividade do estabelecimento. Vislumbra este Relator que, em verdade, não há como prosperar a decisão recorrida vista no Acórdão nº 7797 da Colenda 1ª Câmara, prolatada com supedâneo no voto do Conselheiro Antônio da Silva Duarte. E não merece prosperar na medida em que, a confusa interpretação do Artº 20, 1º da L.C. nº 87/96, até se distancia, em muito, da lógica em relação ao que se deva entender por atividade fim da empresa. Disse ele: Ora, como se observa do parágrafo 1º da supracitada Lei Complementar, o direito ao crédito somente é excluído dos bens de ativo alheios à atividade do contribuinte. Assim, não pode a legislação do Estado do Rio de Janeiro, em obediência ao princípio hierárquico das leis estabelecerem restrições quanto ao direito de crédito do Contribuinte, sob pena de tornar-se colidente com a lei superior que esta atrelada, como muito bem lembrado pelo ora recorrente. Destarte, Não me parece que o direito ao crédito referente à aquisição de bens para o ativo fixo seja uma natural decorrência do princípio constitucional da não cumulatividade, previsto no art º, inciso I. Este se restringe a vedar a incidência cumulativa do ICMS sobre imposto anteriormente cobrado relativo à mercadoria revendida, não garantindo o abatimento dos impostos incidentes sobre aquisição de materiais de consumo e bens para o ativo permanente, que constituem, em princípio. Uma despesa normal do estabelecimento. No entanto, este favor legal, previsto no art. 20 da LC 87/96 foi abrangente, não podendo ser restringido por interpretação administrativa nem por lei estadual. Pelo exposto, DOU PROVIMENTO ao Recurso Voluntário e reformo a r. Decisão a quo, para julgála improcedente e torno insubsistente o auto de infração nº de 04/12/2006. É o voto. (transcrição ipsis litteris) Este Relator, não vê como aquiescer à linha de inteligência exposta na decisão recorrida, dado que, o creditamento do ICMS decorrente de entradas de

4 CONSELHO PLENO Acórdão nº fls. 4/6 máquinas, aparelhos e equipamentos industriais para o ativo fixo da autuada somente seria admitido se geradoras, tais mercadorias, de saídas de produtos em operações tributadas, o que não é constatado. Os bens cujos créditos foram glosados e aqui exigidos, como já disse e repito, cestas metálicas para transporte, empilhadeiras para transporte das peças comercializadas e ferramentas diversas sem emprego definido, não vão além de bens meramente de uso, sem o condão de configuração de bens interligados a atividade produtiva da empresa. Vide às fls. 223, como assim também entende o STJ, A contradita ao recurso da Fazenda, trazida aos autos pela empresa, não ilide as razões recursais elencadas pela ilustre Representante Substituta, e, tampouco, o entendimento deste Relator a respeito do assunto em comento; em tal contradita, o objetivo maior é ver na diligência que solicita, a reafirmação do que consagrou a decisão recorrida, de que as mercadorias adquiridas se revestem de conformidade para com a atividade fim da empresa. Totalmente protelatório a diligência em comento. Se assim assevero, é justamente porque, às fls. 44, o autuante já em resposta também a outra diligência no mesmo sentido, esclareceu que as aquisições feitas pela autuada não guardam pertinência para com a atividade fim, e enfatiza que: a) A firma presta serviços as empresas petrolíferas, mediante contrato; b) Vende mercadorias de sua importação ou aquisição no mercado interno; c) Não fabrica ou industrializa qualquer bem ou mercadoria. Por tudo que disse e tudo mais que dos autos consta voto pelo provimento do Recurso da Representação da Fazenda, para que, em reformando a decisão recorrida, seja julgado procedente o Auto de Infração, fazendo ver, que, o crédito tributário exigido deve ser calculado nos termos da resposta de fls. 202, como ressaltado pela i. Representante Geral da Fazenda Substituta. É como voto. VOTO DO CONSELHEIRO PAULO EDUARDO DE NAZARETH MESQUITA (VOTO VENCEDOR) Em que pese o bem fundamentado voto do Relator, ilustre Conselheiro Eduardo Caetano Garcia, peço vênia para discordar parcialmente de seu parecer, já que entendo que ao menos as empilhadeiras, cestas metálicas e a

5 CONSELHO PLENO Acórdão nº fls. 5/6 parafusadeira, utilizadas na estocagem, transporte e montagem das mercadorias adquiridas para posterior comercialização, têm relação direta com a atividade fim da empresa no âmbito do ICMS, a saber a importação de equipamentos, suas peças e partes, e a comercialização dessas mercadorias para as indústrias de exploração e produção de petróleo. Não cabe a argumentação presente no acórdão recorrido de que não pode a legislação do estado do Rio de Janeiro, em obediência ao princípio hierárquico das leis, estabelecer restrições quanto ao direito de crédito do contribuinte (...). Ora, a redação do parágrafo 3º do artigo 33 da Lei 2657/96 1 apenas esclarece, exprimindo com clareza solar, aquilo que já está implícito no parágrafo 1º do artigo 20 da Lei Complementar 87/96 2, ou seja, somente é permitido o crédito de mercadoria destinada ao Ativo Fixo, quando a mesma estiver vinculada à atividade fim do estabelecimento. Obviamente, esta atividade deve situar-se no âmbito do ICMS, pois senão, que direito a crédito poderia a Recorrente pleitear, se os respectivos bens do Ativo Fixo em nada contribuíssem para a realização de operações tributáveis pelo ICMS? Dessa forma, voto pelo provimento parcial do recurso da Fazenda, apenas para excluir o valor dos créditos relativos a empilhadeiras, cestas metálicas e parafusadeira, conforme tabela de fls. 74/75, as quais estão, inequivocamente, vinculadas à atividade fim da empresa no âmbito do ICMS. Os demais itens da citada tabela, embora possam ser, em alguns caso, considerados bens do Ativo Fixo da empresa, relacionam-se com as atividades de prestação de serviços executadas pela mesma, as quais encontram-se fora do 1 Art. 33. O imposto devido resulta da diferença a maior entre os débitos e os créditos escriturais referentes ao período de apuração fixado pelo Poder Executivo. 1.º Os débitos são constituídos pelos valores resultantes da aplicação das alíquotas cabíveis sobre as bases de cálculo das operações ou prestações tributadas. 2.º Os créditos do período são constituídos pelos valores do imposto relativo a operações ou prestações de que decorrerem as entradas de mercadorias no estabelecimento, inclusive a destinada ao seu uso ou consumo ou ao ativo permanente, ou o recebimento de serviços de transporte interestadual e intermunicipal ou de comunicação, observadas as restrições previstas na legislação. 3.º O disposto no parágrafo anterior somente se aplica quando a mercadoria destinada a uso ou consumo, ou ao ativo permanente, for vinculada à atividade fim do contribuinte. (grifei) 2 Art. 20. Para a compensação a que se refere o artigo anterior, é assegurado ao sujeito passivo o direito de creditar-se do imposto anteriormente cobrado em operações de que tenha resultado a entrada de mercadoria, real ou simbólica, no estabelecimento, inclusive a destinada ao seu uso ou consumo ou ao ativo permanente, ou o recebimento de serviços de transporte interestadual e intermunicipal ou de comunicação. 1º Não dão direito a crédito as entradas de mercadorias ou utilização de serviços resultantes de operações ou prestações isentas ou não tributadas, ou que se refiram a mercadorias ou serviços alheios à atividade do estabelecimento.

6 CONSELHO PLENO Acórdão nº fls. 6/6 campo de incidência do ICMS. Não podem, portanto, gerar crédito do ICMS, visto que tais itens em nada se relacionam com as mercadorias comercializadas, as quais estão sujeitas ao referido imposto. Por fim, assinalo que o valor do crédito tributário exigido deve ser aquele apresentado a fls. 203, devidamente corrigido pelo autuante, com as exclusões acima mencionadas. É o voto. A C Ó R D Ã O Vistos, relatados e discutidos estes autos em que é Recorrente FAZENDA ESTADUAL e Recorrida BAKER HUGHES DO BRASIL LTDA. Acorda a CONSELHO PLENO do Conselho de Contribuintes do Estado do Rio de Janeiro, por maioria de votos, dar provimento parcial ao recurso, nos termos do voto do Conselheiro Paulo Eduardo de Nazareth Mesquita, designado Redator. Vencido o Conselheiro Eduardo Caetano Garcia, que deu provimento total ao recurso, e os Conselheiros Ricardo Garcia de Araujo Jorge e Luciana Dornelles do Espírito Santo, que negaram provimento ao recurso. CONSELHO PLENO do Conselho de Contribuintes do Estado do Rio de Janeiro, em 07 de outubro de EDUARDO CAETANO GARCIA RELATOR PAULO EDUARDO DE NAZARETH MESQUITA REDATOR CELSO GUILHERME MAC CORD PRESIDENTE //CSS//