Mandado de Segurança RUBENS KINDLMANN

Transcrição

1 Mandado de Segurança RUBENS KINDLMANN

2 Constituição Federal Art. 5º. LXIX - conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e certo, não amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsável pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de atribuições do Poder Público;

3 Lei /09 Art. 1 o Conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e certo, não amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa física ou jurídica sofrer violação ou houver justo receio de sofrê-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funções que exerça.

4 o meio constitucional posto à disposição de toda a pessoa física ou jurídica, órgão com capacidade processual, ou universalidade reconhecida por lei, para a proteção de direito individual ou coletivo, líquido e certo, não amparado por habeas corpus ou habeas data, lesado ou ameaçado de lesão, por ato de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funções que exerça (Hely Lopes Meirelles, Mandado de segurança, ação popular, ação civil pública, mandado de injunção, habeas data )

5 Requisitos Provas pré-constituídas: Direito Líquido e Certo é aquele manifesto em sua própria existência e pronto para ser exercido. Se algo precisa ser provado, não está revestido de liquidez e de certeza Líquido é o direito com alto grau de plausibilidade, e certo é o comprovado de plano, sem dilação probatória (Sérgio Ferraz. Mandado de segurança (individual e coletivo): aspectos polêmicos)

6 Requisitos O direito líquido e certo no mandado de segurança diz respeito à desnecessidade de dilação probatória para elucidação dos fatos em que se fundamenta o pedido. Trata-se de pressuposto processual objetivo (adequação ao procedimento) que não subtrai do autor o direito à jurisdição sobre o litígio, mas apenas invalida a busca da via do mandado de segurança (Leonardo Greco, A teoria da ação no processo civil)

7 Requisitos Prazo decadencial: Art. 23, Lei /09. O direito de requerer mandado de segurança extinguir-se-á decorridos 120 (cento e vinte) dias, contados da ciência, pelo interessado, do ato impugnado.

8 Autoridade Coatora É a autoridade pública (com poder decisório) ou agente sujeito ao dever de responder/praticar atos, e quando ordena, emite ou pratica o ato a ser impugnado, ainda que não possua a atribuição

9 Autoridade Coatora autoridade coatora é aquela que pratica ou ordena prática do ato impugnado, mas a jurisprudência entende válida a indicação de autoridade que, embora não tenha praticado o ato coator, haja encampado o mesmo ou possua atribuição para corrigir a ilegalidade apontada (Mauro Luís Rocha Lopes. Processo judicial tributário: execução fiscal e ações tributárias)

10 Autoridade Coatora Tributos Federais Tributo aduaneiro: Inspetor da Receita Federal do Brasil. Tributo não aduaneiro: Delegado da Receita Federal do Brasil. Tributos Estaduais e Municipais O chefe de arrecadação do respectivo tributo.

11 Ato Coator O ato coator: Ato Omissivo Ato Comissivo Ato Administrativo Ato Judicial Praticados por autoridade pública ou agente delegado Ato ilegal ou com abuso de poder

12 Ato coator a) não possuir embasamento legal para a sua realização; b) contrariar lei expressa, regulamento ou princípios constitucionais; c) usurpar ou invadir funções; d) calcar-se em desvios de competência, forma, objeto, motivo e finalidade; ou e) manter-se em desconformidade com norma legal ou em conformidade com norma ilegal ou inconstitucional.

13 Ato Coator a) lançamento (devidamente notificado); b) autuação fiscal (penalidades); c) decisão denegatória da impugnação administrativa; d) decisão denegatória do recurso administrativo; e) inscrição em dívida ativa; f) decisão denegatória de benefícios fiscais; g) denegação de expedição de certidão de regularidade fiscal.

14 PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO. MANDADO DE SEGURANÇA PREVENTIVO. RESPOSTA DESFAVORÁVEL À CONSULTA TRIBUTÁRIA. 1. É cabível o mandado de segurança preventivo em face de resposta desfavorável à consulta tributária diante de situação concreta, exsurgindo justo o receio do contribuinte de que se efetive a cobrança do tributo. 2. A resposta à consulta formulada em face de situação concreta pode significar uma cobrança de tributo, feita administrativamente, inclusive sob a ameaça de sanções legalmente previstas para o inadimplente da obrigação tributária. E sendo assim, enseja, induvidosamente, a impetração de mandado de segurança. De todo modo, ainda que não significasse uma lesão ao direito do impetrante, de não ser molestado com cobranças indevidas, significaria uma ameaça concreta de agressão ao seu patrimônio, a ser executada mediante a posterior cobrança judicial. Por isto o cabimento do mandado de segurança, em caráter preventivo não admite, nesses casos, qualquer contestação razoável (...) 3. Deveras, encerrando o lançamento atividade vinculada (art. 142 do CTN) e, a fortiori, obrigatória, revela-se a juridicidade da ação preventiva. É que para propor a ação é mister interesse de agir que surge não só diante da lesão, mas, também, ante a ameaça da mesma (Lei 1.533/51, art. 1º)... (REsp /SP, rel. Min. Luiz Fux)

15 Competência Art Aos juízes federais compete processar e julgar: I - as causas em que a União, entidade autárquica ou empresa pública federal forem interessadas na condição de autoras, rés, assistentes ou oponentes, exceto as de falência, as de acidentes de trabalho e as sujeitas à Justiça Eleitoral e à Justiça do Trabalho;...

16 A inicial Art. 6 o A petição inicial, que deverá preencher os requisitos estabelecidos pela lei processual, será apresentada em 2 (duas) vias com os documentos que instruírem a primeira reproduzidos na segunda e indicará, além da autoridade coatora, a pessoa jurídica que esta integra, à qual se acha vinculada ou da qual exerce atribuições.

17 A Liminar Art. 7 o Ao despachar a inicial, o juiz ordenará:... III - que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver fundamento relevante e do ato impugnado puder resultar a ineficácia da medida, caso seja finalmente deferida, sendo facultado exigir do impetrante caução, fiança ou depósito, com o objetivo de assegurar o ressarcimento à pessoa jurídica.

18 A Liminar 2 o Não será concedida medida liminar que tenha por objeto a compensação de créditos tributários, a entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior, a reclassificação ou equiparação de servidores públicos e a concessão de aumento ou a extensão de vantagens ou pagamento de qualquer natureza. 3 o Os efeitos da medida liminar, salvo se revogada ou cassada, persistirão até a prolação da sentença.

19 Não cabe o MS Art. 5 o tratar: Não se concederá mandado de segurança quando se I - de ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo, independentemente de caução; II - de decisão judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo; III - de decisão judicial transitada em julgado.

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