LEGALE - PÓS GRADUAÇÃO DIREITO DO TRABALHO. II - Lesões Acidentárias / Acidente do Trabalho. Professor: Dr. Rogério Martir

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1 LEGALE - PÓS GRADUAÇÃO DIREITO DO TRABALHO Professor: Dr. Rogério Martir II - Lesões Acidentárias / Acidente do Trabalho Doutor em Ciências Jurídicas e Sociais, Advogado militante e especializado em Direito Empresarial e Direito do Trabalho, Professor Universitário, Pós Graduação, MBA e de Cursos Preparatórios Para Carreiras Jurídicas, Sócio da Martir Advogados Associados - Consultoria Jurídica Empresarial e para o Terceiro Setor. / (011)

2 Responsabilidade Subjetiva RESPONSABILIDADE SUBJETIVA A responsabilidade subjetiva é aquela que depende da existência de dolo ou culpa por parte do agente causador do dano. Você lembra qual é a diferença entre dolo e culpa? Dolo: intenção de lesar com a prática do ato (proposito) Culpa: Ato praticado por negligencia, imprudência ou imperícia

3 Responsabilidade Subjetiva Desta forma, a obrigação de indenizar e o direito de ser indenizado surgem apenas se comprovado o dolo ou a culpa do agente causador do dano. Para ser indenizada, a vítima deverá comprovar a existência destes elementos, o dolo ou a culpa, caso contrário não receberá nenhum tipo de indenização.

4 Responsabilidade Objetiva RESPONSABILIDADE OBJETIVA Já a responsabilidade objetiva não depende da comprovação do dolo ou da culpa do agente causador do dano, apenas do nexo de causalidade entre a sua conduta e o dano causado à vítima. Ou seja, mesmo que o agente causador não tenha agido com dolo ou culpa, deverá indenizar a vítima. O Código Civil define com clareza a aplicação de uma ou outra responsabilidade sendo a subjetiva a regra e a objetiva uma exceção a esta:

5 Responsabilidade Objetiva REGRA (Subjetiva): Art Aquele que, por ação ou omissão voluntária, negligência ou imprudência, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilícito. Art Também comete ato ilícito o titular de um direito que, ao exercê-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econômico ou social, pela boa-fé ou pelos bons costumes.

6 Responsabilidade Objetiva EXCEÇÃO (Objetiva) Art Parágrafo único. Haverá obrigação de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. (destacamos).

7 Responsabilidade Objetiva ACIDENTE DO TRABALHO (Objetiva) Analisando o art. 927 Parágrafo único do CC temos que no Caso de acidente do trabalho a responsabilidade é Objetiva:... ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. Resta entender agora o que é o nexo causal!!

8 Nexo Causal NEXO CAUSAL Relação entre o modus operandi da execução de serviços e o mal de saúde de que sofre o trabalhador. É a íntima relação entre a ação ou omissão, dolosa ou culposa do agente com o dano causado. Trata-se do elo de ligação entre o dano (material, moral, doença, sequelas...) e o fato ocorrido!! É a íntima relação entre a ação ou omissão, dolosa ou culposa do agente com o dano causado.

9 Nexo Causal Estabelecido o nexo causal, presume-se a culpa do empregador. Esta presunção veio a ser regulamentada pela MP 316/2006 que acrescentou o art. 21-A à Lei 8.213/91. Entretanto, desnecessária. A culpa do empregador pode decorrer de ação (o trabalho é executado daquela forma por determinação do empregador art. 2º, CLT... dirige... ) ou por omissão (negligenciar a fiscalização de medidas protetores). Presunção relativa: Admite prova em contrário.

10 Nexo Causal Ora pode-se comprovar que houve culpa do empregado no acidente de trabalho pela falta de cuidado ao manusear o equipamento ou executar a tarefa, mesmo com todas as orientações e treinamentos necessários (CULPA EXCLUSIVA) Ora pode-se comprovar que houve culpa do empregador que, por não observar as normas de segurança ou por obrigar o empregado a laborar frequentemente em horas extras causando-lhe desgaste físico e mental, proporcionou o acidente.

11 Nexo Causal Assim, o acidente do trabalho, por si só, é insuficiente para gerar a obrigação indenizatória por parte do empregador, pois, somente se verificará a obrigação de ressarcir os danos quando na investigação da causa, ficar comprovado que o dano é consequência direta e imediata (nexo de causalidade) de uma atuação dolosa ou culposa do empregador.

12 Dano Material DANO MATERIAL A melhor forma de compreender o universo do dano material é colocar a frente de qualquer análise a existência de prejuízo. Desembolso de valores, gastos ou ainda redução de renda ou lucros cessantes. O grande objetivo da indenização por danos materiais é o retorno ao status quo anti, o ressarcimento dos prejuízos.

13 Dano Material PRINCIPAIS DANOS MATERIAIS POR ACIDENTE DE TRABALHO / DOENÇA DO TRABALHO Despesas médicas hospitalares; Cirurgias; Medicamentos; Próteses; Tratamentos Psicológicos; Perda da capacidade laborativa (pensão); Pensão por Morte (herdeiros); Limbo Jurídico (*).

14 Dano Material PENSÃO / PAGAMENTO EM ÚNICA PARCELA No caso de perda da capacidade laborativa ou ainda morte do empregado deixando filhos menores ou dependente, a título de indenização por danos materiais (lucros cessantes) é possível postular pensão vitalícia. Deferido o pedido e havendo condenação neste sentido a pensão poderá ser mensal ou em parcela única (constituição de capital).

15 Dano Material Como base legal para tanto, temos o Art. 950 do CC: Art Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido não possa exercer o seu ofício ou profissão, ou se lhe diminua a capacidade de trabalho, a indenização, além das despesas do tratamento e lucros cessantes até ao fim da convalescença, incluirá pensão correspondente à importância do trabalho para que se inabilitou, ou da depreciação que ele sofreu.

16 Dano Material PARCELA ÚNICA Parágrafo único. O prejudicado, se preferir, poderá exigir que a indenização seja arbitrada e paga de uma só vez.

17 Dano Material CONSTITUIÇÃO DE CAPITAL A parcela única deve seguir o raciocínio da constituição de Capital, ou seja um valor único que aplicado a juros de poupança gere renda equivalente a poupança. Deverá ser levado em consideração ainda a idade do Empregado e expectativa de vida até os 70 anos.

18 Dano Material SIMULAÇÃO Para uma renda de R$ 2.000,00 (pensão) a constituição de capital deverá ser de R$ ,00. R$ ,00 / 0,5% (poupança) = R$ 2.000,00

19 Dano Extrapatrimonial DANO EXTRAPATRIMONIAL (DANO MORAL) O Acidente do trabalho, assim como as doenças laborais equiparadas geram danos que muitas vezes não se concentram dentro do universo dos prejuízos materiais que estudamos, este ficam no âmbito do Extrapatrimonial. Um dano social, psicológico que se materializa pelo sofrimento do empregado que sofre o acidente do trabalho ou enfrenta uma doença laboral.

20 Dano Extrapatrimonial A CLT, agora com exclusividade define o tema nos seguintes artigos (Reforma / Lei /17): Art. 223-B. Causa dano de natureza extrapatrimonial a ação ou omissão que ofenda a esfera moral ou existencial da pessoa física ou jurídica, as quais são as titulares exclusivas do direito à reparação. Art. 223-C. A honra, a imagem, a intimidade, a liberdade de ação, a autoestima, a sexualidade, a saúde, o lazer e a integridade física são os bens juridicamente tutelados inerentes à pessoa física.

21 Dano Extrapatrimonial REQUISITOS PARA MENSURAR O DANO EXTRAPATRIMONIAL A Lei /17 (Reforma Trabalhista) diminuiu a subjetividade no momento da mensuração e dimensão do Dano Moral (Extrapatrimonial) o que se aplica de igual forma nos acidentes e doença do trabalho. O Magistrado precisa fundamentar seu entendimento no art. 223-G da CLT, assim como a inicial ao postular e a defesa ao impugnar o pedido:

22 Dano Extrapatrimonial Art. 223-G. Ao apreciar o pedido, o juízo considerará: I - a natureza do bem jurídico tutelado; II - a intensidade do sofrimento ou da humilhação; III - a possibilidade de superação física ou psicológica; IV - os reflexos pessoais e sociais da ação ou da omissão;

23 Dano Extrapatrimonial V - a extensão e a duração dos efeitos da ofensa; VI - as condições em que ocorreu a ofensa ou o prejuízo moral; VII - o grau de dolo ou culpa; VIII - a ocorrência de retratação espontânea; IX - o esforço efetivo para minimizar a ofensa; X - o perdão, tácito ou expresso; XI - a situação social e econômica das partes envolvidas; XII - o grau de publicidade da ofensa.

24 Fixação do Dano Moral Fixação do Dano Moral 1 o Se julgar procedente o pedido, o juízo fixará a indenização a ser paga, a cada um dos ofendidos, em um dos seguintes parâmetros, vedada a acumulação: I - para ofensa de natureza leve - até três vezes o valor do o último salário contratual do ofendido;

25 Fixação do Dano Moral II - para ofensa de natureza média - até cinco vezes o valor do o último salário contratual do ofendido; III - para ofensa de natureza grave - até vinte vezes o valor do o último salário contratual do ofendido, ou

26 Fixação do Dano Moral IV - para ofensa de natureza gravíssima - até cinquenta vezes o valor do o último salário contratual do ofendido. 2 o Se o ofendido for pessoa jurídica, a indenização será fixada com observância dos mesmos parâmetros estabelecidos no 1 o deste artigo, mas em relação ao salário contratual do ofensor.

27 Fixação do Dano Moral 3 o Na reincidência entre partes idênticas, o juízo poderá elevar ao dobro o valor da indenização.

28 Fixação do Dano Moral INDENIZAÇÃO EXTRAPATRIMONIAL (MORAL) PELO EVENTO MORTE Com a queda da MP 808 e suposto retorno ao texto original da Lei /17, passamos novamente a não termos uma referencia normativa para o caso de morte oriunda do acidente ou doença do Trabalho.

29 Prescrição PRESCRIÇÃO Para estudarmos a prescrição do acidente e doença do trabalho, precisamos primeiro relembrar a regra geral das prescrições trabalhista. Não obstante as peculiaridades a base prescricional é sempre a mesma.

30 PRESCRIÇÃO BIENAL E QUINQUENAL Deste panorama, extraímos as seguintes assertivas: A prescrição de 2 anos é a bienal ou total. A prescrição de 5 anos é a quinquenal ou parcial. A prescrição de 2 anos é o tempo que se tem para entrar com a ação. A prescrição de 5 anos é o que se pode reclamar do período trabalhado.

31 PRESCRIÇÃO TOTAL E PARCIAL A prescrição BIENAL em regra ela é total e inicia-se a partir da rescisão do contrato de trabalho ou ainda da relação jurídica. A prescrição QUINQUENAL, por sua vez, em regra ela é parcial, alcançando os direitos inerentes aos últimos 5 anos. Como exceção a esta última regra temos a prescrição do acidente típico onde na modalidade quinquenal ela é TOTAL.

32 PRESCRIÇÃO TOTAL E PARCIAL Ou seja, um dano moral ou material oriundo de um acidente do trabalho (típico) sofrido a mais de 5 anos e o Contrato de Trabalho ainda está em vigência sofrerá os efeitos da prescrição quinquenal. O mesmo ocorre quanto as despesas, desembolsos oriundos do acidente ou doença (Dano Material) por parte do Empregado. O Ressarcimento deve ser postulado nos 5 anos seguintes se o contrato estiver em vigor.

33 PRESCRIÇÃO DOENÇA LABORAL Prescrição da reparação (DANOS) das sequelas deixadas pela doença laboral: A Prescrição na Doença Laboral só começa a correr quando se tem certeza absoluta da sequela deixada pela doença. Normalmente uma constatação pericial / médica.

34 MOMENTO PARA SE ARGUIR A PRESCIRÇÃO A prescrição deve ser arguida sempre na instancia ordinária, não obstante ser matéria de ordem pública. Neste sentido temos a Súmula 153 do TST Súmula nº PRESCRIÇÃO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e Não se conhece de prescrição não arguida na instância ordinária. Ou seja, não obstante ser matéria de defesa, também é possível no Recurso Ordinário!!