ACÓRDÃO. PAULISTA, é apelado FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO.

Transcrição

1 fls. 1 Registro: ACÓRDÃO Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelação nº , da Comarca de São Paulo, em que é apelante SINPOESTE PAULISTA, é apelado FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO. ACORDAM, em 10ª Câmara de Direito Público do Tribunal de Justiça de São Paulo, proferir a seguinte decisão: "Deram parcial provimento ao recurso para julgar parcialmente procedente a ação e condenar a Fazenda do Estado ao recálculo da sexta-parte e do adicional temporal quinquenal de modo que incidam sobre os vencimentos integrais, excluídas as vantagens eventuais, com o pagamento das diferenças decorrentes, vencidas e vincendas, respeitada a prescrição quinquenal, corrigidas monetariamente e acrescidas de juros de mora, nos termos expostos, mais custas em devolução e honorários advocatícios, estes arbitrados, de acordo com o disposto no art. 2º, 4º, do CPC, em R$ 2.000,00 (dois mil reais). V.U.", de conformidade com o voto do Relator, que integra este acórdão. O julgamento teve a participação dos Exmos. Desembargadores ANTONIO CELSO AGUILAR CORTEZ (Presidente) e TORRES DE CARVALHO. São Paulo, 18 de fevereiro de ANTONIO CARLOS VILLEN RELATOR Assinatura Eletrônica

2 fls. 2 VOTO N.º 28/13 10ª CÂMARA DE DIREITO PÚBLICO APELAÇÃO COM REVISÃO N.º COMARCA: SÃO PAULO 11ª VARA DA FAZENDA PÚBLICA APELANTE: SINPOESTE PAULISTA APELADA: FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO JUIZ: CLÁUDIO ANTONIO MARQUES DA SILVA Civis de Marília SERVIDOR PÚBLICO. Vencimentos. Sexta-parte e Adicionais temporais quinquenais. Base de cálculo. Art. 129 da Constituição Estadual. Incidência sobre os vencimentos integrais, excetuadas as vantagens eventuais. Incidente de Uniformização de Jurisprudência nº /6 e Assunção de Competência na Apelação nº Sentença que julgou improcedente a ação. Recurso parcialmente provido para julgar procedente em parte a ação. Trata-se de ação ajuizada pelo Sindicato dos Policiais Sinpoeste Paulista que pleiteia a condenação da Fazenda do Estado ao recálculo do adicional temporal quinquenal e da sexta-parte, de modo que incidam sobre todas as gratificações/adicionais e ao pagamento das diferenças correspondentes (fl. 11). A r. sentença julgou improcedente a ação. O autor alega que os adicionais quinquenais e a sextaparte incidem sobre os vencimentos integrais. Nesse sentido os arts. 127, da Lei /68, e 129, da CE. Afirma que a jurisprudência é pacífica no sentido de que os adicionais quinquenais e a sexta-parte incidem sobre os vencimentos integrais, excluídas as verbas eventuais. Pede o provimento do recurso para que a ação seja julgada procedente, nos termos pedido inicial. Recurso tempestivo e respondido. É O RELATÓRIO. Apelação nº

3 fls. 3 Em contrarrazões recursais a Fazenda do Estado insiste na preliminar de ilegitimidade passiva. Não tem razão. Entendo que o registro no Ministério do Trabalho é dispensável para a regular constituição do sindicato, que se completa com a inscrição no Registro Civil. Não estando o funcionamento de sindicato sujeito a autorização governamental e sendo o primeiro registro mencionado de natureza apenas cadastral, não cabe exigi-lo como condição da regular constituição da entidade. (JTJ 192/155). Devem ser reconhecidas a capacidade de ser parte e a legitimidade ativa do apelante. Cumpre consignar, ainda, que a inicial foi instruída com o estatuto da entidade, que inclui entre suas finalidades b) representar e defender junto ao Poder Judiciário os direitos e interesses difusos, coletivos e individuais da categoria em ações e medidas judiciais, especialmente em dissídios coletivos, mandado de segurança coletivo e demais ações coletivas; c) substituir processualmente os membros da categoria de sua base de representação... (fl. 14). Também foi juntada a ata de apuração da eleição e posse da diretoria executiva (fls. 33/36). São elementos suficientes para se considerar demonstrada a legitimidade ad causam do sindicato como substituto processual, interpretado o parágrafo único do art. 2º-A da Lei 9.494/97 em consonância com o art. 8º, III, da CF e Súmula 629 do STF. Entendimento contrário afronta o propósito das ações coletivas, que é evitar a pulverização de demandas, em favor da economia processual e uniformidade de tratamento. Cumpre referir a respeito o decidido no Recurso Especial /AL, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, j. 05/06/2008, DJe 01/09/2008: 2. Tratando-se de agravo de instrumento interposto contra decisão monocrática proferida em sede de ação coletiva, é dispensada a juntada das peças obrigatórias previstas no art. 2º-A da Lei 9.494/97. Precedentes do STJ. 3. Os sindicatos e associações têm Apelação nº

4 fls. 4 legitimidade para, na condição de substitutos processuais, ajuizarem ações na defesa do interesse de seus associados, independentemente de autorização expressa destes, tendo em vista que a Lei 9.494/97, ao fixar requisitos ao ajuizamento de demandas coletivas, não poderia se sobrepor à norma estabelecida nos incisos LXX do art. 5º e III do art. 8º da Constituição Federal. Precedentes da Primeira e Quinta Turmas do STJ. Não merece acolhimento a prejudicial de prescrição. Não houve denegação administrativa expressa do pretendido recálculo, razão por que não há que falar em prescrição do fundo de direito, mas apenas das parcelas anteriores aos cinco anos que antecederam o ajuizamento (Súmula 85 do STJ). Quanto à matéria de fundo, na Assunção de Competência na Apelação nº , este Tribunal reconheceu o direito ao recálculo do adicional de tempo quinquênio, considerando na base de cálculo o salário base e demais verbas de caráter permanente, excluídas tão somente as vantagens eventuais ou transitórias, bem como a incidência de vantagem sob o mesmo fundamento (efeito cascata). Foi, portanto, uniformizada a orientação no sentido de que o adicional temporal quinquenal (quinquênio) incide sobre os vencimentos integrais, compreendidos nestes o salário base e demais verbas recebidas de maneira regular e habitual, excluídas as vantagens eventuais e aquelas que já contenham o adicional em sua base de cálculo. Embora no passado tenha adotado orientação diversa, a tese deve ser acolhida como razão de decidir, em homenagem ao entendimento que acabou por prevalecer nesta Corte. Apelação nº

5 fls. 5 Quanto à sexta-parte, no Incidente de Uniformização de Jurisprudência n.º /6 este Tribunal já havia assentado entendimento no mesmo sentido: A sexta-parte deve incidir sobre todas as parcelas componentes dos vencimentos, entendendo-se por vencimentos integrais o padrão mais as vantagens adicionais efetivamente recebidas, salvo as eventuais. Cumpre explicitar o que são vantagens eventuais. Elas só podem ser entendidas como aquelas cuja percepção dependa de circunstância ocasional, como as diárias, ajuda de custo para mudança, de cunho indenizatório e a remuneração por horas extras, que depende de situações eventuais. Apenas estas estão excluídas da base de cálculo do quinquênio e sexta-parte. Nem se diga que se concede o banido efeito cascata, uma vez que as vantagens percebidas de forma não eventual integrarão a base de cálculo da sexta-parte e do adicional temporal quinquenal, conforme o art. 129 da CE, mas estes não serão considerados como base de cálculo daquelas vantagens. Por essa razão, não há que falar em afronta ao art. 37, XIV da CF, com redação da EC 19/98. Cumpre anotar que tal orientação não implica usurpação de função legislativa pelo Judiciário nem afronta ao princípio da legalidade. Trata-se apenas de interpretar e aplicar o artigo 129 da Constituição do Estado, em conformidade com o que ficou decidido nos já referidos Assunção de Competência e Incidente de Uniformização de Jurisprudência. Por tudo isso, não há infração aos artigos 5º, II, 37, caput, da Constituição Federal, art. 17 do ADCT, arts. 111 e 115 da Constituição Estadual, art. 3º, II e III, da LC 731/93 e à Súmula 339 do STF. Apelação nº

6 fls. 6 Assinale-se que, ao fixar a base de cálculo das vantagens, a Constituição Estadual não desbordou do campo normativo estabelecido pelo art. 25, caput, da Constituição Federal. Destarte, não podem prevalecer as normas que sejam incompatíveis com a forma de cálculo decorrente da previsão contida na Carta Estadual. Cumpre mencionar alguns dos precedentes desta 10ª Câmara que adotaram o entendimento acolhido na mencionada Assunção de Competência: Apelação , Rel. Des. Torres de Carvalho, j v.u., Apelação , Rel. Des. Teresa Marques, j , v.u., Apelação , Rel. Des. Urbano Ruiz, j , v.u., Apelação nº , Rel. Des. Paulo Galizia, j , v.u. Observo que na inicial o Sindicato pleiteia a incidência da sexta parte e dos adicionais temporais quinquenais sobre todas as gratificações/adicionais (fl. 11), sem ressalva quanto às vantagens eventuais. Nas razões recursais, embora mencione julgados com aquela ressalva, pleiteia a reforma da sentença recorrida, nos termos do pedido inicial (fl. 127). Disso decorre que o acolhimento do pedido é apenas parcial, para que a sexta parte e adicionais temporais quinquenais incidam sobre os vencimentos integrais, excetuadas as vantagens eventuais. Não obstante isso, como o autor fica vencido em parte mínima, os ônus da sucumbência devem ser carreados integralmente à ré. A correção monetária incidirá a partir de cada vencimento e os juros de mora, desde a citação. O art. 1º-F da Lei Federal nº 9.494/97, com a redação que lhe foi dada pela Lei Federal nº /09, será observado a partir de sua vigência. Os cálculos deverão observar a tabela do Tribunal. Apelação nº

7 fls. 7 Pelo meu voto, dou parcial provimento ao recurso para julgar parcialmente procedente a ação e condenar a Fazenda do Estado ao recálculo da sexta-parte e do adicional temporal quinquenal de modo que incidam sobre os vencimentos integrais, excluídas as vantagens eventuais, com o pagamento das diferenças decorrentes, vencidas e vincendas, respeitada a prescrição quinquenal, corrigidas monetariamente e acrescidas de juros de mora, nos termos expostos, mais custas em devolução e honorários advocatícios, estes arbitrados, de acordo com o disposto no art. 2º, 4º, do CPC, em R$ 2.000,00 (dois mil reais). ANTONIO CARLOS VILLEN RELATOR Apelação nº