Superior Tribunal de Justiça

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1 RECURSO ESPECIAL Nº BA (2007/ ) RELATOR : MINISTRO JOSÉ DELGADO RECORRENTE : ESTADO DA BAHIA PROCURADOR : CANDICE LUDWIG ROMANO E OUTRO(S) RECORRIDO : EXPERT PROMOÇÕES E EVENTOS LTDA ADVOGADOS : ERNANI GRIFFO RIBEIRO E OUTRO(S) ÉRIKA VALVERDE PONTES KERCKHOF E OUTRO(S) EMENTA PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO. ICMS. AUTO DE INFRAÇÃO E IMPOSIÇÃO DE MULTA. PROCESSO ADMINISTRATIVO. CONSTITUIÇÃO DO CRÉDITO TRIBUTÁRIO. CITAÇÃO VÁLIDA. PRESCRIÇÃO. NÃO-OCORRÊNCIA. 1. Trata-se de exceção de pré-executividade em que se discute a prescrição do crédito tributário advindo de imposição de auto de infração. 2. No caso em tela, durante todo o processo administrativo o prazo prescricional permaneceu suspenso, tornando a fluir a partir da constituição definitiva do crédito tributário, ou seja, da notificação do contribuinte da decisão final do processo administrativo, inaugurado com a lavratura do auto de infração. 3. Com efeito, considerando que, entre a data da constituição definitiva do crédito tributário ( ) e da citação válida ( ), não decorreram mais de cinco anos, impõe-se o não reconhecimento da prescrição do crédito tributário exeqüendo. 4. Recurso especial provido. ACÓRDÃO Vistos, relatados e discutidos os autos em que são partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Primeira Turma do Superior Tribunal de Justiça, por unanimidade, dar provimento ao recurso especial, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Francisco Falcão, Luiz Fux, Teori Albino Zavascki e Denise Arruda (Presidenta) votaram com o Sr. Ministro Relator. Brasília (DF), 04 de março de 2008 (Data do Julgamento) MINISTRO JOSÉ DELGADO Relator Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 13/03/2008 Página 1 de 6

2 RECURSO ESPECIAL Nº BA (2007/ ) RELATOR : MINISTRO JOSÉ DELGADO RECORRENTE : ESTADO DA BAHIA PROCURADOR : CANDICE LUDWIG ROMANO E OUTRO(S) RECORRIDO : EXPERT PROMOÇÕES E EVENTOS LTDA ADVOGADO : ERNANI GRIFFO RIBEIRO E OUTRO(S) RELATÓRIO O SR. MINISTRO JOSÉ DELGADO (Relator): Cuida-se de recurso especial interposto pela Fazenda do Estado da Bahia (fls. 202/219) com fulcro no art. 105, III, alíneas a e "c", da Constituição Federal, contra acórdão proferido pelo TJBA, assim ementado (fl. 191): EMBARGOS DECLARATÓRIOS. OMISSÃO E CONTRADIÇÃO EXISTENTES. INTELIGÊNCIA DO ART. 535 DO CPC. APLICAÇÃO LEI DE EXECUÇÃO FISCAL. INTEMPESTIVIDADE. INOCORRÊNCIA. APLICAÇÃO DO EFEITO MODIFICATIVO. Tratando-se de Execução Fiscal necessária a aplicação da lei específica, que determina, em seu art. 25 a necessária intimação pessoal do Estado para que apresente pronunciamento, em razão da sentença. Neste passo, perfeitamente tempestivo o recurso interposto pelo Estado da Bahia, apelante. Embargos acolhidos e providos, com aplicação do efeito modificativo. RECURSO DE APELAÇÃO. PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE PARA INTERPOSIÇÃO DA EXCEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE REJEITADA. PRESCRIÇÃO OCORRIDA. APLICAÇÃO DO ART. 269, INC. IV DO CPC C/C ART. 174 DO CTN. A exceção de pré-executividade é utilizada para defesa, em ação de execução, para matérias que possam ser conhecidas de ofício pelo Juízo, cuja legitimidade pertence ao executado. A ação de execução deve ser interposta dentro do prazo de cinco anos, após a constituição definitiva do crédito, nos termos do art. 174 do CTN. Apelação improvida, para integrar a sentença de primeiro grau. Tratam os autos de exceção de pré-executividade oposta por Expert Promoções e Eventos Ltda. contra a Fazenda do Estado da Bahia alegando carência da ação ante a ocorrência da prescrição em relação ao crédito tributário cobrado bem como ilegitimidade passiva ad causam. A sentença (fls. 41/46) julgou procedente a exceção de pré-executividade assim dispondo: Do exposto, acolhendo as alegações da Exceção de Pré-Executividade, decreto a extinção desta ação de Execução Fiscal, com fulcro nos art. 267, inciso IV, art. 269, inciso IV, e art. 239, do Código de Processo Civil, combinados com os art. 156, inciso V, e 174, do Código Tributário Nacional, determinando a baixa na distribuição e o cancelamento dos registros em nome da executada-excipiente no Cartório e no Setor de Distribuição. O Tribunal de Justiça do Estado da Bahia confirmou a sentença sob o fundamento de que o crédito tributário foi constituído definitivamente em maio de 1995, e a citação somente ocorreu em , ou seja, quando já prescrito o débito. Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 13/03/2008 Página 2 de 6

3 Inconformada, a Fazenda baiana interpôs recurso especial apontando violação dos arts. 173 e 174 do CTN e 2º, 3º, da Lei n /80, com base nestas considerações: a) a constituição definitiva do crédito tributário somente ocorre quando a autuada exerce seu direito de defesa no âmbito administrativo, após a notificação da decisão final administrativa, o que se deu com a publicação do edital em , contando-se, a partir dessa data, o prazo prescricional; b) a inscrição da dívida ativa suspendeu o prazo da prescrição por 180 (cento e oitenta) dias. Aponta dissídio pretoriano pugnando, ao final, pelo provimento do recurso especial para que seja reformado o acórdão recorrido e seja dado regular prosseguimento à execução fiscal fazendária. Contra-razões apresentadas às fls. 561/564. Juízo positivo de prelibação às fls. 568/569, subiram os autos a esta Corte. É o relatório. Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 13/03/2008 Página 3 de 6

4 RECURSO ESPECIAL Nº BA (2007/ ) EMENTA PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO. ICMS. AUTO DE INFRAÇÃO E IMPOSIÇÃO DE MULTA. PROCESSO ADMINISTRATIVO. CONSTITUIÇÃO DO CRÉDITO TRIBUTÁRIO. CITAÇÃO VÁLIDA. PRESCRIÇÃO. NÃO-OCORRÊNCIA. 1. Trata-se de exceção de pré-executividade em que se discute a prescrição do crédito tributário advindo de imposição de auto de infração. 2. No caso em tela, durante todo o processo administrativo o prazo prescricional permaneceu suspenso, tornando a fluir a partir da constituição definitiva do crédito tributário, ou seja, da notificação do contribuinte da decisão final do processo administrativo, inaugurado com a lavratura do auto de infração. 3. Com efeito, considerando que, entre a data da constituição definitiva do crédito tributário ( ) e da citação válida ( ), não decorreram mais de cinco anos, impõe-se o não reconhecimento da prescrição do crédito tributário exeqüendo. 4. Recurso especial provido. VOTO O SR. MINISTRO JOSÉ DELGADO (Relator): Trata-se de exceção de pré-executividade em que se discute a prescrição do crédito tributário advindo de imposição de auto de infração por descumprimento de obrigação tributária (recolhimento de ICMS). Extrai-se dos autos as seguintes informações: a) o Auto de Infração e Imposição de Multa que deu origem ao débito exeqüendo foi lavrado em maio de 1995 e inaugurou um processo administrativo; b) a contribuinte, após notificada, apresentou defesa no prazo legal, que foi julgada em pelo Conselho da Fazenda Estadual; c) dessa decisão, a contribuinte não foi localizada, razão pela qual foi publicado edital em para fins de sua notificação; d) a inscrição do débito na dívida ativa deu-se em e o ajuizamento da ação de execução fiscal ocorreu em ; e) em , a contribuinte, espontaneamente, opôs exceção de pré-executividade. Dispõe o art. 174 do CTN: "A ação para a cobrança do crédito tributário prescreve em cinco anos, contados da data da sua constituição definitiva". No caso em tela, durante todo o processo administrativo, o prazo prescricional permaneceu suspenso, tornando a fluir a partir da constituição definitiva do crédito tributário, ou seja, da notificação do contribuinte da decisão final do processo administrativo, inaugurado com a lavratura do auto de infração. Esse é o entendimento que venho adotando: PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO. ICMS. AUTO DE INFRAÇÃO E IMPOSIÇÃO Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 13/03/2008 Página 4 de 6

5 DE MULTA. PROCESSO ADMINISTRATIVO. CONSTITUIÇÃO DO CRÉDITO TRIBUTÁRIO. CITAÇÃO VÁLIDA. PRESCRIÇÃO. OCORRÊNCIA. FALTA DE PREQUESTIONAMENTO. SÚMULA N. 282/STF. 1. Trata-se de embargos à execução em que se discute a prescrição dos créditos tributários advindos de imposição de auto de infração. 2. No que toca à violação dos arts. 150 e 173 do CTN, 8º da Lei n /80 e 791 do CPC o recurso não pode ser conhecido, pois não foram objeto de debate pelo Tribunal de origem. Incide, no caso, a Súmula 282/STF. 3. Infere-se dos autos que entre a data da constituição definitiva do crédito tributário ( ) e da citação válida ( ) decorreram mais de cinco anos, impondo-se, na espécie, o reconhecimento da prescrição do crédito tributário exeqüendo, nos termos preconizados pelo art. 174 do CTN. 4. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, não-provido. (REsp /SP, Rel. Min. José Delgado, Primeira Turma, DJ ) A notificação da decisão final administrativa se deu em e o ajuizamento da ação de execução fiscal ocorreu em , não esgotada, de fato, a prescrição qüinqüenal nesse interregno. Ademais, considerando que a empresa contribuinte opôs a exceção de pré-executividade em , suprindo, dessa forma, a citação válida, que é o marco interruptivo da prescrição, conclui-se que foi realizada antes do transcurso do qüinqüênio preconizado pelo art. 174 do Código Tributário Nacional. Com efeito, considerando que, entre a data da constituição definitiva do crédito tributário ( ) e da citação válida ( ), não decorreram mais de cinco anos, impõe-se o não-reconhecimento da prescrição do crédito tributário exeqüendo. Isso posto, DOU PROVIMENTO ao presente recurso especial para determinar o retorno dos autos à instância originária a fim de que seja dado regular prosseguimento à execução fiscal. É como voto. Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 13/03/2008 Página 5 de 6

6 ERTIDÃO DE JULGAMENTO PRIMEIRA TURMA Número Registro: 2007/ REsp / BA Números Origem: PAUTA: 04/03/2008 JULGADO: 04/03/2008 Relator Exmo. Sr. Ministro JOSÉ DELGADO Presidente da Sessão Exma. Sra. Ministra DENISE ARRUDA Subprocuradora-Geral da República Exma. Sra. Dra. DEBORAH MACEDO DUPRAT DE BRITTO PEREIRA Secretária Bela. MARIA DO SOCORRO MELO AUTUAÇÃO RECORRENTE : ESTADO DA BAHIA PROCURADOR : CANDICE LUDWIG ROMANO E OUTRO(S) RECORRIDO : EXPERT PROMOÇÕES E EVENTOS LTDA ADVOGADOS : ERNANI GRIFFO RIBEIRO E OUTRO(S) ÉRIKA VALVERDE PONTES KERCKHOF E OUTRO(S) ASSUNTO: Tributário - ICMS - Imposto Sobre Circulação de Mercadorias e Serviços CERTIDÃO Certifico que a egrégia PRIMEIRA TURMA, ao apreciar o processo em epígrafe na sessão realizada nesta data, proferiu a seguinte decisão: A Turma, por unanimidade, deu provimento ao recurso especial, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Francisco Falcão, Luiz Fux, Teori Albino Zavascki e Denise Arruda (Presidenta) votaram com o Sr. Ministro Relator. Brasília, 04 de março de 2008 MARIA DO SOCORRO MELO Secretária Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 13/03/2008 Página 6 de 6