CURSO DE PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO CIVIL.

Transcrição

1 CURSO DE PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO CIVIL. Aula Ministrada pelo Prof. Fábio Cáceres (Aula 31/10/2017). Continuação da obrigação de fazer e não fazer. Obrigação de Fazer. Obrigação de fazer personalíssima conforme estudado, é de suma importância que nas discussões jurídicas com objeto obrigacional de fazer, o profissional do direito se atenha, de forma redobrada, a maneira de construção do objeto, eis que a indiferença na realização da coisa torna a obrigação de fazer comum. Entretanto, se ao desenhar o objeto o profissional destacar que o negócio se dá em razão das qualidades inerentes ao devedor tem-se que esta obrigação de fazer é personalíssima. Inadimplemento na obrigação de fazer personalíssima. Sem culpa extingue a obrigação ou eliminação dos encargos se o credor ainda tiver interesse pela obrigação. Relativo: Astreintes. Com culpa Absoluto: Perdas e Danos No inadimplemento relativo para que o devedor cumpra é possível exigir via judiciário a aplicação das astreintes conforme artigos 536, I e 537 CPC. Obrigação de não fazer. Para cumprir a obrigação de não fazer é ser omisso, abster de praticar o ato. 1

2 Sem culpa extingue a obrigação. Desfazimento da coisa + D.P. Com culpa Se não for possível desfazer, tudo se resolve em Perdas e Danos. Sem culpa: Fábio compra uma casa em Arujá em um condômino fechado onde as casas não têm muro padrão do condomínio, contudo, tem uma lei municipal que exige que todas as casas tenham muro. Fábio constrói o muro e fica inadimplente com o condomínio em sua obrigação de não fazer, contudo, extingui a obrigação, pois, não teve culpa. Com culpa: Se fizer o muro porque quer mais privacidade, ato de mera liberalidade, se for possível, o desfazimento da coisa mais perdas e danos ou se não for possível desfazer, tudo se resolve com perdas e danos. 2

3 Astreintes. Astreintes é a multa diária fixada pelo órgão julgador como sanção ao réu por descumprimento de ordem judicial na obrigação de fazer e não fazer, encontra amparo no CPC: Art No cumprimento de sentença que reconheça a exigibilidade de obrigação de fazer ou de não fazer, o juiz poderá, de ofício ou a requerimento, para a efetivação da tutela específica ou a obtenção de tutela pelo resultado prático equivalente, determinar as medidas necessárias à satisfação do exequente. 1º Para atender ao disposto no caput, o juiz poderá determinar, entre outras medidas, a imposição de multa, a busca e apreensão, a remoção de pessoas e coisas, o desfazimento de obras e o impedimento de atividade nociva, podendo, caso necessário, requisitar o auxílio de força policial. 2º O mandado de busca e apreensão de pessoas e coisas será cumprido por 2 (dois) oficiais de justiça, observando-se o disposto no art. 846, 1o a 4o, se houver necessidade de arrombamento. 3º O executado incidirá nas penas de litigância de má-fé quando injustificadamente descumprir a ordem judicial, sem prejuízo de sua responsabilização por crime de desobediência. 4º No cumprimento de sentença que reconheça a exigibilidade de obrigação de fazer ou de não fazer, aplica-se o art. 525, no que couber. 5º O disposto neste artigo aplica-se, no que couber, ao cumprimento de sentença que reconheça deveres de fazer e de não fazer de natureza não obrigacional. (Grifo nosso). O artigo 536 do CPC preceitua a aplicação da multa na fase da execução, contudo, o artigo 537 do CPC deixa claro que pode ser em qualquer fase do processo. Também temos o artigo 139 do CPC, que prevê outras medidas cominatórias (por exemplo, apreensão de documento) em qualquer fase do processo. 3

4 Art O juiz dirigirá o processo conforme as disposições deste Código, incumbindo-lhe: I - assegurar às partes igualdade de tratamento; II - velar pela duração razoável do processo; III - prevenir ou reprimir qualquer ato contrário à dignidade da justiça e indeferir postulações meramente protelatórias; IV - determinar todas as medidas indutivas, coercitivas, mandamentais ou sub-rogatórias necessárias para assegurar o cumprimento de ordem judicial, inclusive nas ações que tenham por objeto prestação pecuniária; (...) (Grifo nosso). O artigo 412 do código civil prevê aplicação de multa, contudo, a multa prevista está relacionada ao direito material, cláusula contratual, que não se confunde com a multa imposta pelo juiz de direito, neste artigo diz que a multa não pode ser maior que a obrigação principal. Contudo, tem juiz que utiliza este artigo para fundamentar a redução da multa aplicada no processo. Quando temos a sentença, o ideal é fazer dois cumprimentos de sentença distintos, um da sentença do mérito e outro da multa, esta não transita em julgado. Não existe transito e julgado de multa (astreintes), pois, não é direito material é direito processual. É pressuposto para se tocar na multa que o devedor tenha cumprido a obrigação, o STJ entende que deve ter uma dosimetria da culpa, não cumpriu porque foi desidioso ou teve motivos que foge da sua vontade, neste caso há uma redução da multa. Contudo, o novo código de processo civil no seu artigo 537, parágrafo 1º, deixa claro que só pode ser modificar ou excluir a multa vincenda, que vai vencer, as vencidas não podem ser modificadas. Art A multa independe de requerimento da parte e poderá ser aplicada na fase de conhecimento, em tutela provisória ou na 4

5 sentença, ou na fase de execução, desde que seja suficiente e compatível com a obrigação e que se determine prazo razoável para cumprimento do preceito. 1º O juiz poderá, de ofício ou a requerimento, modificar o valor ou a periodicidade da multa vincenda ou excluí-la, caso verifique que: I - se tornou insuficiente ou excessiva; II - o obrigado demonstrou cumprimento parcial superveniente da obrigação ou justa causa para o descumprimento. 2º O valor da multa será devido ao exequente. 3º A decisão que fixa a multa é passível de cumprimento provisório, devendo ser depositada em juízo, permitido o levantamento do valor após o trânsito em julgado da sentença favorável à parte. 4º A multa será devida desde o dia em que se configurar o descumprimento da decisão e incidirá enquanto não for cumprida a decisão que a tiver cominado. 5º O disposto neste artigo aplica-se, no que couber, ao cumprimento de sentença que reconheça deveres de fazer e de não fazer de natureza não obrigacional. (Grifo nosso). 5

6 Se não for possível desfazer tudo se resolve em Perdas e Danos. 6

7 Elementos estruturais do direito obrigacional. Tempo Vencimento da obrigação, o credor não pode cobrar o devedor antes do vencimento, salvo algumas hipóteses: Falência decretada; Declarado devedor insolvente; Dívida com garantia fidejussória não reforçada; Garantia real insuficiente; Modo. Está atrelado ao que se contratou, como foi lapidado o direito obrigacional. O credor não é obrigado receber objeto diferente do pactuado, ainda que mais valioso. 7

8 Lugar. Em regra, as obrigações são cumpridas no domicílio do devedor querable. Quando o devedor vai até o credor para satisfazer a obrigação é portable, contudo, precisa estar pactuado. Extinção das obrigações. DIRETA / NORMAL / NATURAL EXTINÇÃO INDIRETA / ANORMAL / ESPECIAL Direta quando no tempo (dia), modo (cumpri a obrigação de fazer, não fazer ou dar), e lugar (casa do devedor), cumpri a obrigação. 8

9 Dação em pagamento. Dação em pagamento é um acordo convencionado entre credor e devedor, onde o credor pode consentir em receber prestação diversa da que lhe é devida. As partes estão vinculadas ao objeto do contrato, por exemplo, honorários advocatícios para fazer usucapião de 5 propriedades totalizando um valor de 5 milhões, fica convencionado que o cliente irá pagar 20% deste valor. Encerrada a demanda o cliente não tem o dinheiro para pagar e convenciona com o advogado a entrega de uma das propriedades, como forma de pagamento, assim se dará a dação, pois, o pagamento se deu de forma diferente da pactuada. Bons Estudos!!! Prof.ª. Adriana Aparecida Duarte. 9