PÓS GRADUAÇÃO DIREITO E PROCESSO TRIBUTÁRIO

Transcrição

1 PÓS GRADUAÇÃO DIREITO E PROCESSO TRIBUTÁRIO

2 Teses Tributárias ICMS na SUBSTITUIÇÃO TRIBUTÁRIA

3 Critério Pessoal Art. 128 CTN Sem prejuízo do disposto neste capítulo, a lei pode atribuir de modo expresso a responsabilidade pelo crédito tributário a terceira pessoa, vinculada ao fato gerador da respectiva obrigação, excluindo a responsabilidade do contribuinte ou atribuindo-a a este em caráter supletivo do cumprimento total ou parcial da referida obrigação.

4 Exemplificando...

5 Critério Pessoal Art. 150, 7º, CF A lei poderá atribuir a sujeito passivo de obrigação tributária a condição de responsável pelo pagamento de imposto ou contribuição, cujo fato gerador deva ocorrer posteriormente, assegurada a imediata e preferencial restituição da quantia paga, caso não se realize o fato gerador presumido.

6 RECURSO EXTRAORDINÁRIO. REPERCUSSÃO GERAL. DIREITO TRIBUTÁRIO. IMPOSTO SOBRE CIRCULAÇÃO DE MERCADORIAS E SERVIÇOS - ICMS. SUBSTITUIÇÃO TRIBUTÁRIA PROGRESSIVA OU PARA FRENTE. CLÁUSULA DE RESTITUIÇÃO DO EXCESSO. BASE DE CÁLCULO PRESUMIDA. BASE DE CÁLCULO REAL. RESTITUIÇÃO DA DIFERENÇA. ART. 150, 7º, DA CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA. REVOGAÇÃO PARCIAL DE PRECEDENTE. ADI Fixação de tese jurídica ao Tema 201 da sistemática da repercussão geral: É devida a restituição da diferença do Imposto sobre Circulação de Mercadorias e Serviços ICMS pago a mais no regime de substituição tributária para frente se a base de cálculo efetiva da operação for inferior à presumida. 2. A garantia do direito à restituição do excesso não inviabiliza a substituição tributária progressiva, à luz da manutenção das vantagens pragmáticas hauridas do sistema de cobrança de impostos e contribuições. 3. O princípio da praticidade tributária não prepondera na hipótese de violação de direitos e garantias dos contribuintes, notadamente os princípios da igualdade, capacidade contributiva e vedação ao confisco, bem como a arquitetura de neutralidade fiscal do ICMS. 8. Recurso extraordinário a que se dá provimento. Publicação

7 Jurisprudência... É devida a restituição da diferença do Imposto sobre Circulação de Mercadorias e Serviços (ICMS) pago a mais no regime de substituição tributária para a frente se a base de cálculo efetiva da operação for inferior à presumida.

8 Critério Pessoal Art. 10, LC 87/96 É assegurado ao contribuinte substituído o direito à restituição do valor do imposto pago por força da substituição tributária, correspondente ao fato gerador presumido que não se realizar. 1º Formulado o pedido de restituição e não havendo deliberação no prazo de noventa dias, o contribuinte substituído poderá se creditar, em sua escrita fiscal, do valor objeto do pedido, devidamente atualizado segundo os mesmos critérios aplicáveis ao tributo.

9 Sujeitos da Relação Tributária

10 COMPETÊNCIA TRIBUTÁRIA CAPACIDADE TRIBUTÁRIA DESTINATÁRIO DO PRODUTO

11 Caso... Determinado funcionário público do Município de Guarulhos foi descontado de forma irregular pelo município no que tange ao recolhimento do IR sobre seu salário pago a título de Horas Extras por acréscimo de carga horária de trabalho. Em razão disso procurou advogado que tempestivamente impetrou Mandado de Segurança à Justiça Federal, com base no entendimento jurisprudencial a luz da Sumula 498 do STJ alegando que verbas indenizatórias não sofrem a incidência do IR. O Juízo negou provimento ao MS, alegando ilegitimidade de parte da Justiça Federal.

12 Jurisprudência... Súmula STJ Os Estados e o Distrito Federal são partes legítimas na ação de restituição de imposto de renda retido na fonte proposta por seus servidores.

13 Jurisprudência... Servidor estadual ou municipal. O Estado como parte. Ilegitimidade da União. Competência da Justiça Estadual....IMPOSTO DE RENDA RETIDO NA FONTE. SERVIDOR PÚBLICO ESTADUAL. RESTITUIÇÃO. ILEGITIMIDADE PASSIVA DA UNIÃO O STJ pacificou o entendimento de que a União não possui legitimidade passiva em demandas promovidas por servidores públicos estaduais com o objetivo de obter isenção ou não incidência de imposto de renda retido na fonte, porquanto, nessas hipóteses, por força do que dispõe o art. 157, I da Constituição Federal, pertencem aos Estados da Federação o produto da arrecadação desse tributo... (STJ, 1ª T., REsp /Se, Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI, nov/06).

14 Caso... O Artigo 9º do DL 1578/77 determina que o produto da arrecadação do imposto de exportação constituirá reserva monetária, a crédito do Banco Central do Brasil, a qual só poderá ser aplicada na forma estabelecida pelo Conselho Monetário Nacional. Em razão de uma exportação realizada por determinada empresa, que ao efetuar o pagamento do imposto recolheu indevidamente, visto que a operação em comento era isenta, decide restituir o tributo através de ação judicial a ser proposta na Justiça Federal. Sendo o Banco Central do Brasil uma autarquia federal, esta poderá ser considerada polo passivo da presente ação judicial? Independentemente da Resposta ofertada a questão anterior, era necessário o litisconsórcio passivo em nome do Banco Central ou União Federal

15 Jurisprudência... PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO.REPETIÇÃO DE INDÉBITO.IMPOSTO DE EXPORTAÇÃO. ILEGITIMIDADE PASSIVA DO BANCO CENTRAL. 1. O art.9º do Decreto-Lei 1.578/1977 determinava: O produto da arrecadação do imposto de exportação constituirá reserva monetária, a crédito do Banco Central do Brasil...2.O fato de o produto da arrecadação ser destinado ao Banco Central do Brasil não tem o condão de fazer da autarquia sujeito ativo do imposto.3. No caso dos autos, a União figurou no pólo passivo, tendo sido condenada à repetição do indébito. Desse modo, a exclusão do Bacen da lide não inviabiliza a restituição das quantias indevidamente pagas pela empresa recorrida. (STJ, 2ªT., Resp /MG, Rel. Ministro Herman Benjamim, ago/2009).

16 Obrigação Tributária e Crédito Tributário nascem Simultaneamente?

17 Sujeitos Objeto Causa

18 Art. 142 Compete privativamente à autoridade administrativa constituir o crédito tributário pelo lançamento, assim entendido o procedimento administrativo tendente a verificar a ocorrência do fato gerador da obrigação correspondente(...)

19 Art. 149 O lançamento é efetuado e revisto de ofício pela autoridade administrativa nos seguintes casos: I - quando a lei assim o determine; FRAUDE, DOLO, CULPA OU SIMULAÇÃO

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